АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Абаза РХ 28 июня 2018 года

Абазинский районный суд Республики Хакасия в составе 

председательствующего судьи Богдановой О.А.,

при секретаре Елпатовой Е.Г.,

с участием государственного обвинителя - помощника прокурора Таштыпского района РХ Косоротова В.А.,

защитника осужденного – адвоката Загрядского И.Л., представившего удостоверение № и ордер №, 

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении Герасимова И.В. по его апелляционной жалобе и дополнении к ней на приговор мирового судьи судебного участка в границах Таштыпского района РХ Золотавиной И.И., временно исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка в границах г. Абаза, от 1 июня 2017 года, которым 

Герасимов И.В., 

<

данные изъяты>, судимый:

- 01.06.2004 г. мировым судьей судебного участка № 3 г. Черногорска (с учетом изменений, внесенных постановлением Абаканского городского суда РХ от 07.11.2011 г. и постановлением Верховного Суда Республики Хакасия от 26.07.2012 г.) по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

- 29.07.2004 г. Абаканским городским судом РХ (с учетом изменений, внесенных постановлением Абаканского городского суда РХ от 19.10.2011 г. и постановлением Верховного Суда Республики Хакасия от 23.08.2012 г.) по п. В ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы, по п. В ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года;

- 19.01.2006 г. Сорским районным судом РХ (с учетом изменений, внесенных постановлением Абаканского городского суда РХ от 07.11.2011 г. и постановлением Верховного Суда Республики Хакасия от 23.08.2012 г.) по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ условные осуждения по приговорам от 01.06.2004 г. и от 29.07.2004 г. отменены, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединены неотбытые наказания по приговорам 01.06.2004 г. и от 29.07.2004 г. и окончательно назначено наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 06.04.2006 г. Сорским районным судом РХ (с учетом изменений, внесенных постановлением Абаканского городского суда РХ от 07.11.2011 г. и постановлением Верховного Суда Республики Хакасия от 23.08.2012 г.) по п. В ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 19.01.2006 г. окончательно назначено наказание в виде 4 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Абаканского городского суда РХ от 09.09.2009 г. освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 8 месяцев 27 дней;

- 26.05.2011 г. мировым судьей судебного участка в границах г. Абаза (с учетом изменений, внесенных постановлением мирового судьи судебного участка № 8 г. Абакана РХ от 14.01.2014 г.) по ч. 1 ст. 112 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года. Постановлением мирового судьи судебного участка в границах г. Абаза от 04.10.2011 г. условное осуждение отменено;

- 21.09.2011 года Черногорским городским судом РХ (с учетом изменений, внесенных постановлением Абаканского городского суда РХ от 04.02.2013 г.) по ч. 2 ст. 167 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 2 ст. 167 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании п. «б» ч. 2 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору от 06.04.2006 г. отменено, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров ( с приговором от 06.04.2006 г.), назначено наказание в виде 2 лет 7 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к вновь назначенному наказанию присоединено неотбытое наказание по приговору от 26.01.2011 г., окончательно к отбытию назначено наказание в виде 2 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 4000 рублей;

- 22.05.2012 г. постановлением мирового судьи судебного участка в границах г. Абаза (с учетом изменений, внесенных постановлением Абаканского городского суда РХ от 28.02.2014 г.) в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание по приговору от 21.09.2011 г. (с учетом изменений, внесенных постановлением Абаканского городского суда РХ от 04.02.2013 г.) частично сложено с наказанием, назначенным приговором от 26.05.2011 г. (с учетом изменений, внесенных постановлением мирового судьи судебного участка № 8 г. Абакана РХ от 14.01.2014 г.), окончательно назначено наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 4000 рублей, освобожден по отбытию срока наказания 11.04.2014 г.;

- 06.12.2016 г. Абазинским районным судом РХ (с учетом изменений, внесенных постановлением Абазинского районного суда РХ от 03.04.2017 г.) по п.п. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде 6 месяцев лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 6 месяцев, 

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы, на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 6.12.2016 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору от 6.12.2016 года, окончательно назначено наказание в виде 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, 

УСТАНОВИЛ:

1 июня 2017 года приговором мирового судьи судебного участка в границах Таштыпского района РХ Золотавиной И.И., временно исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка в границах г. Абаза Абабковой Т.Н., Герасимов И.В. признан виновным и осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества.

Преступление совершено Герасимовым И.В. 19 февраля 2017 года в г. Абаза РХ при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Уголовное дело рассмотрено мировым судьей в порядке главы 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный, не оспаривая правильность установления мировым судьей фактических обстоятельств дела и квалификации действий, просит отменить приговор в связи с нарушением ряда положений Уголовного кодекса РФ, его несправедливостью вследствие чрезмерной суровости, поскольку судьей необоснованно учтены правила, предусмотренные ч. 1 ст. 63 УК РФ, поскольку при любом виде рецидива не могут учитываться условное осуждение и преступления, относящиеся к категории небольшой тяжести. Также судьей неправильно применены правила, предусмотренные ч. 5 ст. 62 УК РФ, нарушены правила применения как смягчающих, так и отягчающих наказание обстоятельств.

В дополнении к апелляционной жалобе осужденный указывает на нарушение при постановлении обжалуемого приговора положений Уголовно-процессуального кодекса РФ, в том числе, территориальной подсудности рассмотрения дела, поскольку дело рассмотрено мировым судьей судебного участка в границах Таштыпского района РХ Золотавиной И.И., а, кроме того, судья без удаления в совещательную комнату пришел к выводу о возможности постановления приговора по делу в особом порядке, без проведения судебного разбирательства. Также в ходе судебного заседания 1 июня 2017 года установлено, что им возмещен ущерб потерпевшей, однако данный факт судьей не был принят во внимание в качестве обстоятельства, смягчающего вину, хотя могло учитываться как исключительное обстоятельство и повлечь применение ст. 64 УК РФ при назначении наказания. 

В судебном заседании защитник осужденного – адвокат Загрядский И.Л. поддержал доводы апелляционной жалобы, просил об изменении приговора по ним.

Государственный обвинитель Косоротов В.А. возражал по доводам апелляционной жалобы, высказался о законности, обоснованности и справедливости приговора суда. 

Выслушав стороны, обсудив доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней осужденного Герасимова И.В., проверив материалы уголовного дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Поскольку судебное решение в отношении Герасимова И.В. постановлено в особом порядке, установленном главой 40 УПК РФ, то мировым судьей в соответствии с ч. 5 ст. 316 УПК РФ не проводилось в общем порядке исследование и оценка доказательств, собранных по уголовному делу. 

Как следует из протокола судебного заседания, подсудимый Герасимов И.В. заявил о полном согласии с предъявленным обвинением, изложенным в обвинительном акте, и поддержал заявленное ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Герасимов И.В. пояснил суду, что его ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства является добровольным, заявлено после консультации с защитником, последствия постановления такого приговора он осознает. 

Защитник, государственный обвинитель возражений против постановления приговора в особом порядке не имели. Согласие потерпевшей на рассмотрение дела в порядке особого судопроизводства также было получено.

Таким образом, процессуальных препятствий для постановления приговора в особом порядке судебного разбирательства у суда не имелось.

Мировой судья в полном соответствии с требованиями ч. 7 ст. 316 УПК РФ пришел к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласился подсудимый, является обоснованным, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу. 

Нарушений особого порядка судопроизводства в отношении Герасимова И.В. судом первой инстанции не допущено. 

Юридическая оценка действиям Герасимова И.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ является правильной.

Оснований для освобождения Герасимова И.В. от уголовной ответственности у мирового судьи не имелось. Не усматривает их и суд апелляционной инстанции.

При назначении Герасимову И.В. наказания мировой судья учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность осужденного, его семейное положение, возраст, состояние здоровья, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного, условия жизни его семьи.

Судом установлено, что Герасимов И.В. ранее судим, на учете у врачей нарколога, психиатра не состоит, по месту жительства характеризуется удовлетворительно. 

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд учел признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование в раскрытии и расследовании преступления, возмещение имущественного ущерба путем возврата похищенных денежных средств, наличие двоих малолетних детей.

Обстоятельством, отягчающим наказание Герасимова И.В., обоснованно был признан рецидив преступлений.

В связи с установлением отягчающего наказание обстоятельства мировой судья обоснованно при назначении наказания не применил правила, содержащиеся в ч.1 ст. 62 УК РФ. 

Мировой судья не нашел оснований для применения требований ст. 64УК РФ, убедительно мотивировав выводы относительно этого в описательно-мотивировочной части приговора. Не находит таковых оснований и суд апелляционной инстанции.

При этом, с учетом совокупности смягчающих наказание обстоятельств, мировой судья пришел к выводу о возможности применения при назначении наказания Герасимову И.В. положения ч. 3 ст. 68 УК РФ и назначении ему срока наказания менее одной третьей части максимального срока наиболее строго вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. С данным выводом согласен и суд апелляционной инстанции. 

Суд апелляционной инстанции полагает, что назначенное Герасимову И.В. наказание за совершенное преступление по своему размеру соответствует санкции ч. 1 ст. 158 УК РФ, пределам, установленным ч. 5 ст.62 УК РФ, ст.316 УПК РФ, его нельзя признать чрезмерно суровым и несправедливым. 

С мотивированном выводом мирового судьи о назначении наказания в виде реального лишения свободы и невозможности применения положений ст. 73 УК РФ суд апелляционной инстанции соглашается, также полагая, что только реальное отбывание наказания будет способствовать достижению целей уголовного наказания, предусмотренных ст. 43 УК РФ. 

Учитывая, что Герасимов И.В. был судим за совершение преступления против собственности к условной мере наказания, однако в период испытательного срока должных выводов не сделал и вновь совершил хищение, мировой судья, с учетом обстоятельств дела, данных о личности осужденного, пришел к правильному выводу о невозможности сохранения условного осуждения Герасимову И.В. по приговору Абазинского районного суда Республики Хакасия и отменил его, назначив окончательное наказания в строгом соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ. 

Отбывание наказания Герасимову И.В. назначено верно, в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, в исправительной колонии строгого режима. 

Вместе с тем, приговор мирового судьи подлежит изменению по основанию, указанному в п. 3 ст. 389.15, п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона, связанным с нарушением требований Общей части УК РФ.

Так, в силу с п.п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ наличие по делу явки с повинной, активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления, признаются обязательными смягчающими обстоятельствами и должны учитываться при назначении наказания.

В материалах уголовного дела содержится протокол явки с повинной Герасимова И.В. (л.д. 28), расписка потерпевшей ФИО1 о получении от Герасимова И.В. в счет возмещения ущерба от преступления 11000 рублей (л.д. 66), акт добровольной выдачи Герасимовым И.В. 19.02.2017 года денежных средств в размере 4000 рублей, похищенных им у ФИО1 (л.д. 31), возвращенных впоследствии потерпевшей (л.д. 65). 

Как видно из материалов дела, 21 марта 2017 года возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, в отношении Герасимова И.В. (л.д. 1). До возбуждения данного уголовного дела 19 февраля 2017 года Герасимов И.В. обратился в отделение полиции с явкой с повинной по факту кражи денежных средств в сумме 15000 рублей, в которой он добровольно сообщил об обстоятельствах совершенного преступления (л.д. 28). Форма явки с повинной соответствует требованиям ст. ст. 141, 142 УПК РФ.

Однако, мировым судьей при вынесении приговора не приняты во внимание положения ч. 1 ст. 61 УК РФ и не учтены при назначении наказания по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 158 УК РФ, в качестве смягчающих обстоятельств явка Герасимова И.В. с повинной, активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления, добровольное возмещение Герасимовым И.В. потерпевшей имущественного ущерба, причиненного в результате преступления, тем самым, нарушены требования Общей части УК РФ. 

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает необходимым признать в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, явку с повинной, активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления, добровольное возмещение Герасимовым И.В. потерпевшей имущественного ущерба, причиненного в результате преступления.

Учитывая признание в качестве смягчающих наказание обстоятельств иных, помимо указанных в приговоре, суд апелляционной инстанции смягчает назначенное Герасимову И.В. за совершенное преступление наказание.

С учётом того, что приговором Абазинского районного суда РХ (с учетом изменений, внесенных постановлением Абазинского районного суда РХ от 03.04.2017 г.) от 06.12.2016 года Герасимову И.В. назначено наказание в виде 6 месяцев лишения свободы условно, с испытательным сроком, по обжалуемому приговору – 4 месяца лишения свободы, условное осуждение по приговору от 6.12.2016 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору от 6.12.2016 года, окончательно назначено наказание в виде 7 месяцев лишения свободы, окончательное наказание, назначенное по совокупности приговоров, в данном случае уменьшению не подлежит, так как в соответствии с частью 4 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершённое преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда. 

Также, суд апелляционной инстанции считает необходимым исключить из вводной части приговора мирового судьи от 1 июня 2017 года указание на наличие у Герасимова И.В. судимости по приговору от 26.01.2011 года, так как на момент совершения инкриминируемого ему преступления данная судимость была погашена, поскольку 26.01.2011 года мировым судьей судебного участка в границах г. Абаза РХ Герасимов И.В. осуждался по ч. 1 ст. 167 УК РФ, то есть за совершение преступления, относящегося к категории небольшой тяжести, к штрафу в размере 4000 рублей, в дальнейшем постановлением мирового судьи судебного участка в границах г. Абаза от 7.12.2011 года наказание заменено на 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима, Герасимовым И.В. отбыто. Таким образом, в соответствии с ч. 3 ст. 86 УК РФ данную судимость следует считать погашенной, в связи с чем она подлежит исключению из вводной части приговора мирового судьи. 

Доводы апелляционной жалобы о том, что мировым судьей при рассмотрении уголовного дела нарушена территориальная подсудность являются несостоятельными, поскольку в соответствии с постановлением и.о. председателя Верховного Суда Республики Хакасия ФИО2 от 2.05.2017 года, копия которого находится в материалах уголовного дела (т. 1 л.д. 166), в силу п. 3 ст. 8 Федерального закона «О мировых судьях в Российской Федерации» от 17.12.1998 года № 188-ФЗ, на время отпуска мирового судьи судебного участка в границах города Абазы Абабковой Т.Н., исполнение её обязанностей с 10 мая по 7 июля 2017 года включительно возлагалось на мирового судью судебного участка в границах Таштыпского района Республики Хакасия Золотавину И.И. 

Доводы апелляционной жалобы о том, что мировой судья в нарушение уголовно-процессуального закона без удаления в совещательную комнату пришел к выводу о возможности постановления приговора по делу в особом порядке, без проведения судебного разбирательства, также являются несостоятельными ввиду нижеследующего. 

В порядке ст. 271 УПК РФ только выслушав мнения участников судебного разбирательства, суд рассматривает каждое заявленное ходатайство и удовлетворяет его либо выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства.

При этом согласно положениям ч. 2 ст. 256 УПК РФ ходатайство о применении особого порядка судебного разбирательства не относится к ходатайствам, по итогам рассмотрения которого судья обязан вынести определение или постановление в совещательной комнате с изложением в виде отдельного процессуального документа, подписанного судьей. 

Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона при рассмотрении уголовного дела мировым судьей, способных повлечь отмену приговора, суд апелляционной инстанции не находит. 

Руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор мирового судьи судебного участка в границах Таштыпского района РХ Золотавиной И.И., временно исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка в границах г. Абазы, от 1 июня 2017 года в отношении Герасимова И.В. изменить. 

Признать обстоятельствами, смягчающими наказание ФИО1, явку с повинной, активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба, причинённого в результате преступления.

Назначенное ФИО1 наказание по части 1 статьи 158 УК РФ смягчить до 3 (трёх) месяцев лишения свободы. 

Исключить из вводной части приговора указание о судимости ФИО1 по приговору мирового судьи судебного участка в границах г. Абаза РХ от 26.01.2011 года. 

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка в границах Таштыпского района РХ ФИО2, временно исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка в границах г. Абазы, от 1 июня 2017 года в отношении ФИО1 оставить без изменения, доводы апелляционной жалобы ФИО1 – без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Судья

Абазинского районного суда

Республики Хакасия подпись ФИО3