Судья Катеринин В.В. дело № 22-1879/2023

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Оренбург 29 августа 2023 года

Оренбургский областной суд в составе председательствующего судьи Баранова С.Б.,

с участием: прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области Кудашева А.А.,

осужденного ФИО2, 

при секретаре Новоженине П.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного ФИО2 на приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 5 июля 2023 года в отношении ФИО2. 

Заслушав доклад судьи Баранова С.Б., выступление осужденного ФИО2, поддержавшего доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Кудашева А.А. об изменении приговора, суд апелляционной инстанции

У С Т А Н О В И Л:

приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга от 5 июля 2023 года

ФИО2, ***, судимый:

- 21 декабря 2022 года приговором Центрального районного суда г. Оренбурга по ст. 158.1 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 5000 рублей (штраф не оплачен);

- 23 декабря 2022 года приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга по: ст. 158.1 УК РФ; ч. 1 ст. 161 УК РФ, окончательно по ч. 2 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ на срок 320 часов (наказание не отбыто);

осужденный:

- 10 января 2023 года приговором мирового судьи судебного участка № 11 Ленинского района г. Оренбурга по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно к наказанию в виде обязательных работ на срок 360 часов (наказание не отбыто);

- 24 января 2023 года приговором Центрального районного суда г. Оренбурга по ст. 158.1 УК РФ (три состава преступления), с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно к наказанию в виде обязательных работ на срок 360 часов и штрафа в размере 5000 рублей (наказание не отбыто);

- 13 февраля 2023 года приговором Центрального районного суда г. Оренбурга по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно к наказанию в виде обязательных работ на срок 400 часов и штрафа в размере 5000 рублей (наказание не отбыто);

- 17 мая 2023 года приговором мирового судьи судебного участка № 3 Дзержинского района г. Оренбурга по ст. 158.1 УК РФ (3 состава преступления), с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно к наказанию в виде обязательных работ на срок 460 часов и штрафа в размере 5000 рублей (наказание не отбыто). Зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 14 апреля по 17 мая 2023 года;

- 22 мая 2023 года приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга по ч. 1 ст. 158 УК РФ; ст. 158.1 УК РФ; ст. 158.1 УК РФ, с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно к наказанию в виде обязательных работ на срок 470 часов и штрафа в размере 5000 рублей (наказание не отбыто). Зачтено отбытое наказания, время содержания под стражей с 14 апреля по 17 мая 2023 года;

- 7 июня 2023 года приговором Промышленного районного суда г. Оренбурга по ст. 158.1 УК РФ (3 состава преступления), с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно к наказанию в виде обязательных работ на срок 480 часов и штрафа в размере 5000 рублей (наказание не отбыто). Зачтено отбытое наказание в период с 14 апреля по 7 июня 2023 года из расчета один день содержания под стражей за 8 часов обязательных работ.

осужден по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима с ограничением свободы на срок 1 год. Установлены ограничения, предусмотренные ст. 53 УК РФ. 

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем полного поглощения вновь назначенным наказанием наказания по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 7 июня 2023 года, окончательно ФИО2 назначено наказание в виде лишения свободы на срок 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима с ограничением свободы на срок 1 год.

Мера пресечения ФИО2 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу, ФИО2 взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания в виде лишения свободы постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания ФИО2 под стражей с 5 июля 2023 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Судом разрешена судьба вещественных доказательств. 

Также, приговором осужден ФИО1, в отношении которого решение суда не обжалуется.

Судом ФИО2 признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, совершенной группой лиц по предварительному сговору.

Преступление, как установлено судом, совершено 7 января 2023 года в период с 14:00 до 15:00, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО2 вину признал полностью.

В апелляционной жалобе с дополнением осужденный ФИО2 выражает несогласие с приговором суда в части назначенного наказания. 

Считает, что суд не в полной мере учел характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи 

Указывает, что состоит в браке, имеет троих малолетних детей и еще одного ребенка на иждивении, полностью признал вину, в содеянном раскаялся, написал явку с повинной, активно способствовал расследованию преступления, имеет регистрацию и постоянное место жительства в РФ, работает по найму, на предварительном следствии добровольно погасил требования потерпевшего.

Обращает внимание, что суд не принял во внимание выступление государственного обвинителя в прениях, который просил назначить наказание, не связанное с лишением свободы.

Считает, что судом не проверены все приговоры в отношении него, а также два постановления Центрального районного суда г. Оренбурга от 1 июня 2023 года: о рассмотрении вопроса об исполнении приговора Центрального районного суда г. Оренбурга от 13 февраля 2023 года при наличии неисполненного приговора мирового судьи судебного участка № 11 Ленинского района г. Оренбурга от 10 января 2023 года; о замене назначенного по приговору Центрального районного суда г. Оренбурга от 13 февраля 2023 года наказания в виде обязательных работ на лишение свободы, - производство по которым прекращено.

Не соглашается с видом назначенного наказания, режимом отбывания наказания, а также с неприменением судом положений ч. 6 ст. 15, ч. 2 ст. 53.1, ст.ст. 62, 73 УК РФ.

Просит учесть при назначении наказания по совокупности преступлений приговор мирового судьи судебного участка № 12 Промышленного района г. Оренбурга от 11 июля 2023 года, все смягчающие обстоятельства, применить положения ч. 3 ст. 68 УК РФ, назначить наказание, не связанное с лишением и ограничением свободы, а также зачесть в срок наказания время нахождения под стражей с 14 апреля по 7 июня 2023 года, и с 19 июня 2023 года до вынесения решения Оренбургским областным судом. 

Проверив материалы уголовного дела, выслушав мнения сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам. 

Суд с соблюдением требований уголовно-процессуального закона рассмотрел дело, исследовал все представленные доказательства и в соответствии с ними, оценив их в совокупности, обоснованно признал ФИО2 виновным в совершении инкриминируемого преступления.

В описательно-мотивировочной части обвинительного приговора суда, в соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ, содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Все приведенные в приговоре доказательства, суд в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. В результате чего, суд пришел к убеждению, что доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона Российской Федерации, являются допустимыми и достоверными. Оснований не согласиться с выводами суда не имеется.

Проанализировав совокупность исследованных доказательств, суд правильно установил фактические обстоятельства и обоснованно пришел к выводу о том, что ФИО2 совершил преступление, предусмотренное п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, - кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенную группой лиц по предварительному сговору.

Выводы суда о виновности ФИО2 в совершенном преступлении и квалификация его действий в апелляционной жалобе не оспариваются. 

При разрешении вопросов о виде и размере наказания суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, обстоятельства смягчающие и отягчающее наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

К обстоятельствам, смягчающим наказание осужденного ФИО2, судом обоснованно отнесены – признание вины и раскаяние в содеянном; явка с повинной, которая в совокупности с признательными показаниями в ходе предварительного следствия, расценивается также как активное способствование раскрытию и расследованию преступления; добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления; наличие малолетних детей; состояние здоровья, связанное с наличием заболеваний.

Все указанные осужденным в жалобе смягчающие обстоятельства учтены судом. Других обстоятельств, смягчающих наказание осужденного, на момент вынесения приговора не установлено, не усматривает их и суд апелляционной инстанции.

Кроме того, при назначении наказания, судом также учитывались данные, характеризующие личность осужденного.

Вместе с тем приговор суда в отношении ФИО2 подлежит изменению в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ, в связи с неправильным уголовного закона.

Так суд первой инстанции установил в действиях ФИО2 наличие обстоятельства, отягчающего его в виде рецидива преступлений.

Признавая в действиях ФИО2 рецидив преступлений, суд исходил из имеющейся у него судимости по приговору Ленинского районного суда г. Оренбурга от 23 декабря 2022 года. 

Однако данный приговор вступил в законную силу 10 января 2023 года, то есть после совершения ФИО2 нового преступления 7 января 2023 года.

При этом суд не учел разъяснения, содержащиеся в п. 56 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", в соответствии с которыми совершение нового преступления до вступления предыдущего приговора в законную силу не образует рецидива преступлений.

С учетом изложенного из приговора суда подлежит исключению указание суда о признании обстоятельством, отягчающим наказание, рецидива преступлений, а назначенное ФИО2 наказание подлежит соразмерному смягчению без назначения дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

Кроме того, поскольку судом в качестве смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, наряду с другими, признана явка с повинной, а также ввиду установленного судом апелляционной инстанции отсутствия отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений, при назначении наказания подлежат применению требования ч. 1 ст. 62 УК РФ.

При этом с учетом данных о личности ФИО2, обстоятельств совершения преступления суд апелляционной инстанции, не смотря на исключение отягчающего обстоятельства, приходит к выводу, что при ином виде уголовного наказания, чем лишение свободы, не будут достигнуты цели его назначения.

Какие либо исключительные обстоятельства, существенно уменьшающие общественную опасность совершенного преступления и являющиеся основанием для назначения ФИО2 наказания с применением правил ст. 64 УК РФ, судом первой инстанции не установлены. Таких обстоятельств, вопреки доводам апелляционной жалобы, также не усматривает и суд апелляционной инстанции.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновного, обстоятельств, влияющих на наказание, суд апелляционной инстанции приходит к выводу что исправление осужденного не может быть достигнуто без реального отбывания наказания, в связи с чем по делу отсутствуют основания применения ст. ст. 53.1, 73 УК РФ. 

С учетом фактических обстоятельств преступления, степени его общественной опасности и данных о личности ФИО2 суд первой инстанции пришел к правильному выводу о невозможности применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Окончательное наказание ФИО2 верно назначено с применением требований ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строго наказания более строгим. 

С учетом исключения отягчающего обстоятельства, которое суд учитывал при назначении вида исправительного учреждения, назначенное наказание ФИО2 подлежит отбывать в колонии-поселении.

С учетом того, что ФИО2 нарушил меру пресечения в виде подписки о невыезде, в период действия которой совершил иные преступления, по которым в настоящее время осужден, и не являлся по вызовам суда, необходимо ему определить порядок следования к месту отбывания наказания в виде лишения свободы в колонию-поселение в соответствии с ч. 4 ст. 75.1 УИК РФ под конвоем.

Также, назначая наказание, суд верно указал о зачете в срок наказания времени содержания ФИО2 под стражей с 5 июля 2023 года до вступления приговора в законную силу.

Вместе с тем, исходя из изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, в части вида исправительного учреждения для отбывания наказания, зачет надлежит произвести на основании п. «в» ч. 3.1. ст. 72 УК РФ.

Кроме того, судом первой инстанции в нарушение требований ч. 5 ст. 69 УК РФ не учтено наказание, отбытое по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 7 июня 2023 года, в период с 14 апреля по 7 июня 2023 года, по указанному в приговоре зачету из расчета 8 часов обязательных работ за 1 день содержания под стражей.

Доводы осужденного ФИО2 о необходимости учета постановленных в отношении него и не исполненных приговоров мирового судьи судебного участка № 12 Промышленного района г. Оренбурга от 11 июля 2023 года и Центрального районного суда г. Оренбурга от 19 июля 2023 года в данному судебном заседании обсуждению не подлежат и должны быть рассмотрены судом первой инстанции в порядке ст. 397, 399 УПК РФ.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба осужденного ФИО2 подлежит частичному удовлетворению.

Каких-либо нарушений, уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, 

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 5 июля 2023 года в отношении ФИО2 изменить:

- исключить из приговора указание суда о признании рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание,

- смягчить ФИО2 наказание, назначенное по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, до 7 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений путем полного поглощения менее строго наказания по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 7 июня 2023 года более строгим наказанием по данному приговору назначить ФИО2 окончательное наказание в виде лишение свободы на срок 7 месяцев с отбыванием в колонии-поселения.

Определить порядок следования осужденного ФИО2 к месту отбывания наказания в виде лишения свободы в колонию-поселение в соответствии с ч. 4 ст. 75.1 УИК РФ под конвоем. 

В резолютивной части приговора указать, что в срок лишения свободы ФИО2 на основании п. «в» ч. 3.1. ст. 72 УК РФ подлежит зачету время его содержания под стражей с 5 июля 2023 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 29 августа 2023 года из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселения.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание ФИО2 засчитать наказание, отбытое по приговору Ленинского районного суда г. Оренбурга от 7 июня 2023 года, в виде обязательных работ сроком 440 часов, в порядке ч. 2 ст. 72 УК РФ, в период с 14.04.2023 года по 07.06.2023 года.

В остальной части приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 5 июля 2023 года в отношении ФИО2 оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, в судебную коллегию по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции, через суд первой инстанции, в течение 6 месяцев со дня оглашения апелляционного постановления, а осуждённым, содержащимся под стражей в тот же срок со дня вручения ему копии решений вступивших в законную силу. В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении, путём подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. 

Осужденный вправе ходатайствовать о личном участии в суде кассационной инстанции.

Председательствующий С.Б. Баранов