ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 26 августа 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе 

председательствующего: Попова И.А.

членов президиума: Бусарова С.А., Лукьянович Е.В., Нужденко Т.П., Поминова А.А., Хребтовой Н.Л., Чугункиной Н.П. 

при секретаре: Герасимчук А.С.

рассмотрел уголовное дело №1-85/2014 по кассационной жалобе осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Спасского районного суда Приморского края от 4 марта 2014 года, апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 13 августа 2014 года.

По приговору Спасского городского суда Приморского края от 4 марта 2014 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в г. Спасске-Дальнем Приморского края, судимый:

- 09.09.2005 Кировским районным судом г. Хабаровска по п. «г» ч.2 ст. 161, ч.3 ст. 30, п. «г» ч.2 ст. 161, п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытии наказания 26.12.2008,

- 22.12.2010 Спасским районным судом Приморского края по п. «в» ч.2 ст. 158, п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (с учетом постановления президиума от 06.04.2012, постановления суда от 20.09.2016) к 1 году 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

- 24.01.2011 Спасским районным судом Приморского края по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (с учетом постановления президиума от 04.05.2012) к 1 году 9 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

- 25.05.20112011 Спасским районным судом Приморского края по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ, ст.ст.74, ст. 70 УК РФ (приговоры от 22.10.2010 и от 24.01.2011) (с учетом постановлений суда от 25.01.2013) к 2 годам 10 месяцам лишения свободы,

- 29.12.2011 Спасским районным судом Приморского края по ч.3 ст. 30, п. «а, б» ч.2 ст. 2281 УК РФ, ч.5 ст. 69 УК РФ (с наказанием по приговору от 25.05.2011) (с учетом постановления президиума от 18.10.2013 и постановления суда от 28.10.2013) к 5 годам 7 месяцам лишения свободы,

- 06.12.2012 Спасским районным судом Приморского края по п. «г» ч.3 ст. 2281 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, ст. 70 УК РФ (приговор от 29.12.2011) (с учетом постановления суда от 28.10.2013) к 10 годам 1 месяцу лишения свободы,

осужден по ч.3 ст. 30, ч.2 ст. 228 УК РФ к 5 годам лишения свободы,

на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Спасского районного суда Приморского края от 06.12.2012 и окончательно назначено 14 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима, 

мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, срок отбывания наказания постановлено исчислять с 04.03.2012.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 13 августа 2014 года приговор оставлен без изменения. 

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит приговор изменить, снизить наказание, назначенное на основании ст. 70 УК РФ по тем основаниям, что суд присоединил к назначенному наказанию неотбутю часть наказания по предыдущему приговору от 06.12.2012 сроком 9 лет, тогда как неотбытая часть наказания, с учетом постановления суда от 06.04.2015, составляла – 7 лет 8 месяцев 24 дня лишения свободы. 

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Малышевой Н.В., изложившей материалы дела, доводы кассационной жалобы осужденного, основания, по которым жалоба передана с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Майкова Г.А., поддержавшего доводы жалобы осужденного ФИО1, мнение заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А., полагавшего приговор подлежащим изменению по доводам жалобы, президиум

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 осужден за то, что отбывая наказание в ФБУ ИК... ГУФСИН России по Приморскому краю, совершил покушение на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), сухой массой 7,94гр., в крупном размере, изъятого из незаконного оборота сотрудниками полиции 19.09.2013.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре. 

Проверив материалы уголовных дел, материалы судебных производств по рассмотрению вопросов в порядке исполнения приговоров, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум полагает приговор суда и апелляционное определение подлежащими изменению.

В соответствии с ч.1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона судом по настоящему делу допущены.

Обжалуемым приговором суда от 04.03.2014 ФИО1 окончательное наказание назначено на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 06.12.2012.

Выполняя требования ст. 70 УК РФ, суду следует выяснять, какая часть наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора.

При этом в случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление. Если указанная мера пресечения не избиралась, неотбытой частью наказания является срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора.

По настоящему уголовному делу в отношении ФИО1, совершившего новое преступление во время отбывания наказания по приговору суда от 06.12.2012, была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

Приговором суда от 06.12.2012 ФИО1 окончательное наказание назначено на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 29.12.2011 в виде лишения свободы на срок 10 лет 6 месяцев, мера пресечения ФИО1 изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда, срок отбывания наказания исчислен с 06.12.2012.

В соответствии с постановлением Спасского районного суда Приморского края от 28.10.2013 (л.д. 187-188 т.1) ФИО1 по приговору суда от 06.12.2012 наказание, назначенное на основании ст. 70 УК РФ смягчено до 10 лет 1 месяца лишения свободы. 

Таким образом, неотбытой частью наказания по приговору суда от 06.12.2012, суду следовало считать срок, оставшийся к отбытию ФИО1 ко времени постановления приговора от 04.03.2014, с учетом изменений, внесенных постановлением суда от 28.10.2013.

В связи с тем, что приговором суда от 06.12.2012 срок отбывания наказания ФИО1 исчислен с 06.12.2012, по настоящему делу он под стражей до приговора не содержался, к моменту постановления обжалуемого приговора, с учетом изменений, внесенных постановлением суда от 28.10.2013, неотбытый срок наказания составлял – 8 лет 10 месяцев 2 дня (10 лет 1 месяц – 1 год 2 месяца 28 дней).

Вместе с тем, суд, назначая наказание на основании ст. 70 УК РФ, применив принцип частичного присоединения неотбытой части наказания, фактически присоединил 9 лет лишения свободы, то есть срок, превышающий неотбытую ФИО1 часть наказания по приговору 06.12.2012.

Кроме того, постановлением Спасского районного суда Приморского края от 06.04.2015 ФИО1 в срок отбывания наказания по приговору суда от 06.12.2012 зачтен период нахождения под стражей с 25.05.2011 по 05.12.2012.

В ходе последующих неоднократных рассмотрений вопросов, связанных с исполнением приговоров в отношении ФИО1 в порядке ст.ст. 396-397 УПК РФ, зачет времени содержания под стражей осужденного в срок отбывания наказания по приговору от 06.12.2012, произведенный постановлением суда от 06.04.2015, не учитывался.

Устраняя допущенные судом нарушения закона при назначении наказания на основании ст. 70 УК РФ, президиум учитывает и произведенный постановлением суда от 06.04.2015 зачет в срок отбывания наказания времени содержания под стражей. 

В связи с изменением приговора суда от 04.03.2014 подлежат изменению и последующие судебные решения, принятые в порядке исполнения приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 40114 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

приговор Спасского городского суда г. Приморского края от 4 марта 2014 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 13 августа 2014 года, постановление Спасского районного суда Приморского края от 3 декабря 2014 года, постановление Спасского районного суда Приморского края от 10 февраля 2017 года, с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Приморского краевого суда от 26 июня 2017 года, в отношении ФИО1 изменить:

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному по ч.3 ст. 30, ч.2 ст. 228 УК РФ наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Спасского районного суда Приморского края от 6 декабря 2012 года и окончательное наказание назначить в виде лишения свободы на срок 12 лет.

В остальном судебные решения оставить без изменения. 

Председательствующий: И.А. Попов