УИД 38RS0004-01-2020-000058-88

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

о назначении административного наказания

г. Братск 15 января 2020 года

Судья Братского районного суда Иркутской области Иващенко О.А., 

рассмотрев дело об административном правонарушении № 5-2/2020 и протокол УВМ № 132369 от 15 января 2020 года об административном правонарушении, представленный инспектором отдела по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» лейтенантом полиции ФИО1 в отношении гражданина Узбекистана ФИО2, родившегося **.**.****, гражданина республики Узбекистан, временно проживающего по адресу: ..., регистрации по месту пребывания не имеющего, официально не работающего, женатого, детей и семьи на территории РФ не имеющего, 

с участием ФИО2, переводчика ФИО3, защитника Иванова А.А., допущенного в судебном заседании на основании письменного ходатайства ФИО2,

У С Т А Н О В И Л:

В Братский районный суд Иркутской области из отдела по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» поступил протокол УВМ № 132369 от 15 января 2019 года, составленный инспектором отдела по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» лейтенантом полиции ФИО1, и другие материалы дела в отношении гражданина Узбекистана ФИО2, по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, выразившемся в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания (с 11.11.2019 по настоящее время), если эти действия не содержат признаков уголовно-наказуемого деяния, чем он нарушил ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Факт незаконного пребывания ФИО2 на территории Российской Федерации был установлен при проверке паспортного режима 15.01.2020 в ....

ФИО2 нуждается в услугах переводчика, поскольку не владеет русским языком, на котором ведется судопроизводство, родной язык – узбекский. 

В судебном заседании ФИО2 через переводчика показал, что он передавал денежные средства и документы работодателю, который обещал оплатить за него налог на физических лиц и продлить миграционный учет, но о том, что работодатель не оплатил налог, узнал от сотрудников полиции 11 ноября 2019 года. С этого времени никаких мер к уплате налога и выезда из Российской Федерации не принял, так как паспорт у него был изъят сотрудниками полиции. Он имеет средства, чтобы выехать из России самостоятельно. 

Защитник Иванов А.А. просил прекратить производство по делу за отсутствием события преступления, так как вины его подзащитного в том, что чек-ордер оказался поддельным, - нет, и в деле нет решения органа по вопросам миграции об аннулировании патента, следовательно, его подзащитный достоверно не знал, что должен покинуть территорию РФ. Он не мог покинуть Россию ранее, ввиду удержания паспорта неустановленными лицами. 

Выслушав объяснения ФИО2, его защитника Иванова А.А., инспектора ФИО1, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему: 

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002г. N115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002г. N 115-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 2 данного Федерального закона законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002г. N 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно п. 2 указанной статьи временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного Федеральным законом от 25 июля 2002г. N115-ФЗ или международным договором Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 данной статьи срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со статьей 13.3 Федерального закона от 25 июля 2002г. N 115-ФЗ, за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом.

В силу пункта 5 статьи 13.3 Федерального закона от 25 июля 2002г. N 115-ФЗ патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Согласно п. 4 ст.227.1 НК РФ фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Из протокола об административном правонарушении и исследованных материалов следует: 

15.01.2020 в 09:30 часов по адресу: ..., выявлен гражданин Республики Узбекистан ФИО2, нарушивший требования ч.2 ст.5 Федерального Закона № 115-ФЗ, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по окончанию определенного срока пребывания с 11.11.2019.

Согласно сведениям базы данных АС ЦБДУИГ ФМС России, гражданин ФИО2 въехал на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы, 16.10.2018, ему выдана миграционная карта, он встал на миграционный учет, оформил патент от 14.06.2019, подтверждающий право на работу. Далее на основании заявления принимающей стороны и оплаты налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа 13.07.2019 ему продлен миграционный учет до 14.08.2019.

Однако, согласно сведениям АСАО ГИСМУ налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа ФИО2 до 13.07.2019 не оплачен, о чем 11.11.2019 стало известно ФИО2

Следовательно, с 11.11.2019 года у гражданина ФИО2 не имеется законных оснований для нахождения на территории РФ, и с этого времени и он уклоняется от выезда из Российской Федерации по окончанию определенного срока пребывания.

Таким образом, гражданин ФИО2 совершил административное правонарушение, предусмотренное частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, выразившееся в нарушении ч.2 ст. 5 Федерального Закона № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», и его действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

Вопреки доводам защитника и самого ФИО2 о законности нахождения на территории Российской Федерации иностранного гражданина может свидетельствовать наличие у него патента, но при условии уплаченного налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Из материалов дела следует, что чек-ордер (л.д. 25) от 13.07.2019 изготовлен способом струйной печати, не соответствует способу печати Сбербанка России (л.д. 26). 

Согласно пояснениям инспектора миграционной службы ФИО1 по чек-ордеру от 13.07.2019 г. на сумму 5 332 рубля, оплата налога не прошла, что подтверждено сведениям АСАО ГИСМУ, где платеж по налогу на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа от ФИО2 от 13.07.2019 не найден. Паспорт у гражданина никто не забирал и не удерживал. Патент считается недействительным с даты, следующей за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа, поэтому последующие оплаты налога не делают пребывание гражданина законным.

Суд принимает во внимание и не ставит под сомнение сведения, указанные ФИО2, что он передавал деньги для оплаты налога и полагал, что налог оплачен, однако, несмотря на это, в связи с неоплатой налога с 13 июля 2019 г. патент стал недействительным, о чем ФИО2 узнал 11.11.2019, правовых оснований находиться на территории РФ с этого времени у него не было. 

При этом ФИО2, исходя из его пояснений в судебном заседании, что он узнал, что фактически налог не оплачен, - 11 ноября 2019 года, после этого никаких мер к платежу либо к самостоятельному выезду за пределы Российской Федерации не принял, при этом совершение в отношении него мошеннических действий не освобождает его от исполнения требований действующего законодательства. 

Таким образом, на момент выявления ФИО2 миграционной службой срок действия патента истек, о чем ему достоверно было известно, в связи с чем последний, не имея действующего патента, обязан был по истечении срока пребывания, 11 ноября 2019 г. покинуть территорию Российской Федерации.

Согласно закону если срок действия имеющегося у иностранного гражданина патента не был продлен либо выданный ему патент был аннулирован, данный иностранный гражданин в случае истечения срока его временного пребывания в Российской Федерации обязан выехать из Российской Федерации (абз. 5 п. 5 ст. 5 названного выше Федерального закона).

Доводы ФИО2, что у него паспорт был изъят сотрудниками полиции, опровергается показаниями инспектора ФИО1, а также отсутствием объективных доказательств этому факту: акта изъятия или протокола выемки паспорта, либо справки об указанном факте. Более того, суду не представлено данных, что ФИО2 обращался с заявлением в правоохранительные органы об удержании его личного документа. 

Данных, что ФИО2 был вынужден находится на территории РФ ввиду расследования дела, где он признан потерпевшим, объективно не подтверждены, при этом на 20.12.2019 он уже обладал статусом потерпевшего, о чем свидетельствует ответ следователя ФИО4 (27-28).

Доводы защитника о необходимости принятия решения об аннулировании патента основаны на неверном понимании закона, поскольку в соответствии с пунктом 5 статьи 13.3 Закона № 115 о правовом положении иностранных граждан срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца, срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. Срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа (абзац четвертый пункта 5 статьи 13.3 Закона).

При таких обстоятельствах, действия ФИО2 судья квалифицирует в соответствии с ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, как нарушение иностранным гражданином режима пребывания в Российской Федерации, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно-наказуемого деяния.

Административному задержанию ФИО2 не подвергался.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания, основанными на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ (ч. 1 ст. 4); при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ч. 2 ст. 4.1).

При назначении наказания суд учитывает обстоятельства, при которых совершено административное правонарушение, а также данные о личности виновного. Преимущественным местом жительства ФИО2 является Узбекистан. Каких-либо социальных связей в России, дающих основания не выдворять его за пределы РФ, у него не имеется. В настоящее время в городе Братске и в Братском районе регистрации он не имеет. Оснований не применять административное выдворение в отношении ФИО2 нет. 

В качестве смягчающих административную ответственность обстоятельств учитываю признание ФИО2 вины в совершении административного правонарушения, раскаяние в содеянном, привлечение к административной ответственности впервые. Отягчающих административную ответственность обстоятельств не установлено.

Согласно положениям ст. 3.10 КоАП РФ при назначении административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства судья принимает решение о его принудительном выдворении за пределы Российской Федерации или контролируемом самостоятельном выезде из Российской Федерации. 

Гражданин ФИО2 сообщил суду, что намерен выехать за пределы Российской Федерации самостоятельно.

В связи с этим, суд приходит к убеждению о целесообразности наложения на ФИО2, с учетом признания вины в совершении правонарушения, имущественного, семейного положения, не женатого, детей не имеющего, административного штрафа в размере 2000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда за пределы Российской Федерации. Осуществление административного выдворения ФИО2 за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации произвести за счет его собственных средств. 

Руководствуясь ст. ст. 18.8 ч. 1.1, 29.7, 29.9-29.11 КоАП РФ, 

ПОСТАНОВИЛ:

Гражданина Узбекистана ФИО2, родившегося **.**.**** в Республике Узбекистан, признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, и подвергнуть административному наказанию в виде административного штрафа в доход государства в размере 2000 (двух тысяч) рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации в течение пяти дней после дня вступления постановления в законную силу за счет собственных средств ФИО2

Контроль за исполнением постановления в части административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации возложить на Отдел по вопросам миграции МУ МВД России "Братское".

Информация о получателе штрафа: 

Получатель – УФК по Иркутской области ГУ МВД России по Иркутской области, л/счет 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 380801001, ОКТМО 25714000, р/с 

<

***> Банк получателя Отделение Иркутск город Иркутск, БИК 042520001, КБК 188 1 16 40000 01 6020 140 протокол УВМ № 132369

Административный штраф, назначенный иностранному гражданину или лицу без гражданства одновременно с административным выдворением за пределы Российской Федерации, должен быть уплачен не позднее следующего дня после дня вступления в законную силу постановления по делу об административном правонарушении.

Постановление может быть обжаловано в Иркутский областной суд в течение 10 суток со дня вручения либо получения его копии.

Судья О.А.Иващенко

Решением Иркутского областного суда от 29.01.2020 постановление Братского районного суда Иркутской области от 15.01.2020 изменено, исключено из него указание на назначение ФИО2 административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.