Судья Жалыбин С.В. Дело ........

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

............ ..........

Краснодарский краевой суд в составе председательствующего судьи Басов И.Е.,

при ведении протокола помощником судьи Чижевской А.М.,

с участием прокурора Тарабрина А.О.,

защитника осужденного ...........1 – адвоката Алябьевой О.Р.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора ............ и апелляционную жалобу осужденного ...........1 на приговор Кропоткинского городского суда Краснодарского края от .........., которым

...........1, родившийся .......... в городе Кропоткин Краснодарского края, ранее судим приговором Кропоткинского городского суда от .......... по ч.1 ст.161 УК РФ, назначено наказание в виде исправительных работ сроком на 8 месяцев с удержанием из заработка в доход государства 10% ежемесячно, судимость не снята и не погашена,

признан виновным и осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 ст.158.1 УК РФ, назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 месяца, на основании ч.5 ст.70 и ст.71 УК РФ, частично присоединено не отбытое наказание по приговору Кропоткинского городского суда Краснодарского края от .......... по ч.1 ст.161 УК РФ в виде исправительных работ, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи, доложившего обстоятельства уголовного дела, выступления прокурора, защитника осужденного, просивших об изменении приговора, суд

УСТАНОВИЛ:

указанным приговором ...........1 признан виновным в совершении покушения на мелкое хищение чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 КоАП РФ, если это преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Приговор постановлен в соответствии со ст.ст.314-316 УПК РФ, определяющими особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

В апелляционном представлении заместитель прокурора ............ ФИО1, не оспаривая квалификацию совершенного ...........1 преступления, доказанность его виновности, просит приговор изменить, исключить из вводной части приговора указание о судимости по приговору Кропоткинского городского суда от .........., постановить отбывать назначенное судом наказание в исправительной колонии общего режима, внести изменения в резолютивную часть приговора в части зачета срока наказания, указав о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей, в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ, с .......... и до вступления приговора суда в законную силу из расчета 1 день содержания под стражей за 1,5 дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В обоснование указывает, что на момент совершения преступления судимость ...........1 по приговору от .......... была погашена .........., так как преступление, за которое он осужден, совершено в несовершеннолетнем возрасте. Суд, определив отбывание наказания ...........1 в исправительной колонии строго режима не учел, что судимость по приговору от .......... погашена, а по приговору от .......... ему назначено наказание в виде исправительных работ, соответственно наказание в виде лишения свободы он не отбывал и ему следовало определить исправительное учреждение в соответствии с п. «а» ч.1 ст.58 УК РФ, с учетом личности осужденного и обстоятельств совершения преступления (состояние опьянения), и неотбытия наказания в виде исправительных работ по приговору от ........... Срок содержания под стражей осужденного в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ необходимо засчитать в срок лишения свободы из расчета 1 день за 1,5 дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной жалобе осужденный ...........1 просит изменить приговор, смягчив назначенное наказание, применить положения ст.ст. 64, 73 УК РФ. Просит учесть, что он вину признал полностью, в содеянном раскаялся, имеет инвалидность 2 группы и болен туберкулезом. Считает, что суд не мотивировал решение о назначении столь сурового наказания. Полагает, что указанные обстоятельства в своей совокупности свидетельствуют о возможности исправления с назначением менее сурового наказания.

В письменных возражениях на апелляционную жалобу заместитель прокурора ............ ФИО2 выражает несогласие с доводами осужденного о несправедливости назначенного ему наказания и просит приговор оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении и апелляционной жалобе, письменных возражениях, выслушав выступления участников судебного разбирательства, суд находит приговор суда подлежащим изменению в части по следующим основаниям.

Пункты 2,3 ч.1 ст.389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке предусматривают: существенное нарушение уголовно-процессуального закона и неправильное применение уголовного закона.

Положения ст.389.20 УПК РФ наделяют суд апелляционной инстанции полномочием изменить приговор или иное решение, принятое судом первой инстанции.

Согласно ч.6 ст.86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные уголовным законом, связанные с судимостью.

В силу п. «в» ст.95 УК РФ, для лиц, совершивших преступления до достижения возраста 18 лет, сроки погашения судимости, предусмотренные ч.3 ст.86 настоящего Кодекса, сокращаются и соответственно равны 3 годам после отбытия лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление.

В соответствии с разъяснениями Пленума ВС РФ, в абз.2 п.3 постановления от .......... ........ «О судебном приговоре», если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч.6 ст.86 УК РФ, не вправе упоминать о них во вводной части приговора.

Указанные требования закона судом первой инстанции нарушены.

...........1 был осужден приговором Кропоткинского городского суда от .......... по ч.3 ст.162 УК РФ к 3 года 6 месяцам лишения свободы, освобожден .......... по отбытию наказания. Преступление, за которое осужден ...........1, совершено им в несовершеннолетнем возрасте. Таким образом, на момент совершения ...........1 преступления .........., за которое он осужден обжалуемым приговором от .........., судимость по приговору от .......... была погашена .........., что влечет исключение на ее указание во вводной части приговора.

В связи с исключением судимости ...........1 по приговору Кропоткинского городского суда от .........., подлежит изменению вид исправительного учреждения в соответствии с п. «а» ч.1 ст.58 УК РФ, поскольку по приговору Кропоткинского городского суда от .......... ...........1 назначено наказание в виде исправительных работ, наказание в виде лишения свободы он не отбывал.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ необходимо зачесть в срок лишения свободы время содержания ...........1 под стражей до вступления приговора суда в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В части назначенного осужденному ...........1 наказания приговор не подлежит изменению по следующим основаниям.

При индивидуализации уголовного наказания суды в соответствии с ч.3 ст.60 УК РФ должны учитывать характер и степень общественной опасности совершенного преступления, сведения о личности виновного, обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Наказание в виде лишения свободы осужденному ...........1 назначено справедливое, в пределах санкции ч.1 ст.158.1 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им покушения на преступление, фактических обстоятельств уголовного дела, данных о личности осужденного, наличия смягчающих наказание обстоятельств – признание вины, инвалидность 2 группы, а также отягчающих наказание обстоятельств – рецидив преступлений и совершения преступления в состоянии опьянения.

То есть, суд первой инстанции при решении вопроса о виде и размере наказания, учитывал в том числе и обстоятельства, на которые ссылается осужденный как на основания изменения приговора. Из чего следует, что требования ст.ст. 6, 60 УК РФ судом соблюдены.

Руководствуясь принципами справедливости и индивидуализации наказания, с учетом выше указанных обстоятельств и для достижения целей наказания, исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, суд первой инстанции обоснованно сделал вывод о том, что исправление ...........1 возможно только при назначении наказания в виде лишения свободы. Принятое решение надлежаще мотивировано в приговоре.

Исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих общественную опасность совершенного преступления и являющихся основанием для назначения наказания с применением правил ст.64, ст.73 УК РФ, суд первой инстанции обоснованно не усмотрел, не усматривает их и суд апелляционной инстанции.

Согласно ч.2 ст.389.18 УПК РФ несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части УК РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.

При таких обстоятельствах отсутствуют основания считать приговор в отношении ...........1 несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного ему наказания. Изменение приговора судом апелляционной инстанции, с учетом указанных обстоятельств, не является основанием для смягчения назначенного осужденному наказания. 

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Кропоткинского городского суда Краснодарского края от .......... в отношении ...........1 – изменить.

Исключить из вводной части приговора указание о судимости ...........1 по приговору Кропоткинского городского суда от ...........

Наказание назначенное ...........1 в виде лишения свободы сроком на 5 месяцев отбывать в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок лишения свободы время содержания ...........1 под стражей в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ с .......... по .......... включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор Кропоткинского городского суда Краснодарского края от .......... в отношении ...........1 – оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Четвертый кассационной суд общей юрисдикции, в течение 6 месяцев, в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, а осужденным, в тот же срок с момента получения копии апелляционного постановления. В случае подачи кассационной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий И.Е. Басов