РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

18 февраля 2019 года город Иркутск

Иркутский гарнизонный военный суд под председательством судьи Титенкова В.В., при секретаре Жуковой Е.А., с участием административного истца и его представителя - адвоката Ждановских Л.В., представителей административных ответчиков - командиров войсковых частей 

<

...> и 

<

...> 

<

...> ФИО1 и ФИО2 соответственно, прокурора - помощника военного прокурора 22 военной прокуратуры армии, войсковая часть 56681, военной прокуратуры РВСН лейтенанта юстиции ФИО3, рассмотрел в открытом судебном заседании в помещении военного суда административное дело №2а-29/2019 по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части 

<

...> 

<

...> ФИО4 об оспаривании действий войсковых частей 

<

...> и 

<

...> в лице командиров этих воинских частей, связанных с изданием приказов № 462-с/ч от 21 ноября 2018 года и №234-с/ч от 28 ноября 2018 года, соответственно, об исключении административного истца со 2 декабря 2018 года из списков личного состава войсковой части 

<

...>, 

установил:

в административном исковом заявлении и дополнении к административному исковому заявлению сообщается следующее.

ФИО4 проходил военную службу по контракту в войсковой части 

<

...> в должности 

<

...>. Приказом командира войсковой части 

<

...> №74 от 12 октября 2018 года он был досрочно уволен с военной службы в запас по собственному желанию.

Приказом командира войсковой части 

<

...> от 15 октября 2018 года №201 ФИО4 был предоставлен основной отпуск за 2018 год продолжительностью 35 суток - с 15 октября 2018 года по 18 ноября 2018 года.

В период нахождения в отпуске с 1 ноября по 14 ноября 2018 года ФИО4 находился на стационарном лечении, по итогам которого заключением военно-врачебной комиссии (далее - ВВК) был признан временно не годным к военной службе, ему было предоставлено полное освобождение от исполнения обязанностей военной службы сроком на 15 суток.

ФИО4 обратился с рапортом к командиру войсковой части 

<

...> об увеличении продолжительности предоставленной части основного отпуска в связи со стационарным лечением в военном госпитале с 1 по 14 ноября 2018 года и в связи с полным освобождением от исполнения обязанностей военной службы на 15 суток после указанного стационарного лечения.

Приказом командира войсковой части 

<

...> от 28 ноября 2018 года №234-с/ч ФИО4 был исключен из списков личного состава воинской части с учетом продления ему основного отпуска на 14 суток - период нахождения на стационарном лечении, при этом этот отпуск не был продлен на 15 суток в связи с временной негодностью к прохождению военной службы. 

Приказом командира войсковой части 

<

...> от 21 ноября 2018 года №462-с/ч ФИО4 был исключен из списков личного состава войсковой части 

<

...> со 2 декабря 2018 года.

Поскольку 2 декабря 2018 года - последний день отпуска, предоставленного ФИО4 оспариваемыми приказами, исключению из списков личного состава воинской части административный истец подлежал с 3 декабря 2018 года.

Полагая нарушенным свое право на отдых, ссылаясь на п. 9 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих», ст. 62 Положения о военно-врачебной экспертизе, п. 18 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, ФИО4 просит суд: признать незаконными действия командиров войсковых частей 

<

...> и 

<

...>, связанные с изданием § 36 приказа № 462-с/ч от 21 ноября 2018 года и приказа №234-с/ч от 28 ноября 2018 года в части исключения административного истца, досрочно уволенного с военной службы по контракту приказом командира войсковой части 

<

...> от 12 октября 2018 года №74-л/с, со 2 декабря 2018 года из списков личного состава воинской части; обязать командира войсковой части 

<

...> отменить § 36 приказа от 21 ноября 2018 года №462-с/ч в части исключения ФИО4 из списков личного состава воинской части и всех видов обеспечения со 2 декабря 2018 года; обязать командира войсковой части 

<

...> отменить приказ от 28 ноября 2018 года №234-с/ч в части исключения ФИО4 со 2 декабря 2018 года из списков личного состава воинской части и всех видов обеспечения; восстановить административного истца в ранее занимаемой должности; произвести выплату денежного содержания за период нахождения на лечении.

В судебное заседание, надлежащим образом извещенные о его времени и месте, не прибыли заинтересованные лица - руководитель федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» (далее - ФКУ «ЕРЦ МО РФ») и начальник федерального казенного учреждения «Управление финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации по Иркутской области» (далее - ФКУ «УФО МО РФ по Иркутской области»), о причинах неявки не сообщившие, об отложении рассмотрения дела не ходатайствовавшие.

Руководствуясь ч.6 ст.226 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее - КАС РФ), суд рассматривает административное дело без должностных лиц, указанных в предыдущем абзаце.

В судебном заседании ФИО4 и его представитель Ждановских административное исковое заявление поддержали.

ФИО4 объяснил, что денежным довольствием за декабрь 2018 года он был обеспечен (денежное довольствие на банковскую карту было перечислено) 3 декабря 2018 года.

Ждановских заявила, что ФИО4 должны были предоставить еще 15 суток, так как ВВК признала его за этот срок временно негодным к военной службе.

В письменных возражениях на административное исковое заявление представитель по доверенности ФКУ «ЕРЦ МО РФ» ФИО5 просила в удовлетворении заявленных требований отказать, сообщив, что согласно сведениям, содержащимся в единой базе данных программного изделия ресурсного обеспечения «Алушта» ФИО4, уволенный с военной службы по контракту по собственному желанию, был исключен из списков личного состава воинской части со 2 декабря 2018 года. ФКУ «ЕРЦ МО РФ» произвело расчет и перечисление денежного довольствия, компенсации за вещевое имущество на дату исключения административного истца из списков личного состава воинской части. Право ФИО4 на получение денежного довольствия и иных выплат нарушено не было.

Представитель командира войсковой части 

<

...> ФИО1 в возражениях требования административного иска не признал, указав, что дата исключения ФИО4 из списков личного состава воинской части была установлена с учетом продления основного отпуска на количество суток нахождения на стационарном лечении. Заключением ВВК ФИО4 во исполнение требований п. 62 Положения о военно-врачебной экспертизе было предоставлено освобождение от исполнения обязанностей военной службы, которое не является основанием для продления продолжительности основного отпуска, поэтому приказ командира войсковой части 

<

...> издан на законных основаниях.

В письменных возражениях на административный иск представитель командира войсковой части 

<

...> ФИО2 просил суд в его удовлетворении отказать, мотивируя это тем, что административный истец подлежал исключению из списков личного состава воинской части не позднее, чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа о его досрочном увольнении с военной службы. Поскольку ФИО4 к этому моменту не полностью использовал основной отпуск за 2018 год, так как его первая часть ему была предоставлена с 1 по 15 марта 2018 года и составила 15 суток, а оставшаяся часть этого отпуска составляла 35 суток, срок отпуска был продлен на 14 суток, срок стационарного лечения с 1 по 14 ноября 2018 года, по его окончании со 2 декабря 2018 года административный истец был исключен из списков личного состава воинской части, поскольку последний день отпуска является последним днем его военной службы.

В судебном заседании ФИО1 и ФИО2 подтвердили свои доводы, изложенные в возражениях.

Заслушав объяснения ФИО4, его представителя Ждановских, представителей административных ответчиков ФИО1 и ФИО2, заключение прокурора, полагавшего необходимым изменить дату исключения ФИО4 из списков личного состава войсковой части 

<

...>, исследовав письменные доказательства административного дела №2а-29/2019, суд приходит к следующему.

Согласно п. 11 ст. 38 Федерального закона от 28 марта 1998 года №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (далее - Закон) окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части.

Как следует из п. 4 ст. 3 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года №1237 «Вопросы прохождения военной службы» (далее - Положение), военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее окончания срока военной службы), кроме случаев, установленных Федеральным законом и настоящим Положением.

Пунктом 24 статьи 34 Положения определено, что военнослужащий подлежит исключению из списков личного состава воинской части не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы.

День исключения из списков личного состава воинской части является для военнослужащего днем окончания (последним днем) военной службы.

В соответствии с абз. 3 п. 11 ст. 38 Закона, военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, в том числе, когда военнослужащий находится на стационарном лечении.

Согласно ч. 5 и 10 ст.11 Федерального закона от 27 мая 1998 года №76-ФЗ «О статусе военнослужащих» военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежегодно предоставляется основной отпуск, продолжительность которого определяется в зависимости от общей продолжительности военной службы. По просьбе военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, основной отпуск может быть предоставлен им по частям.

Порядок предоставления отпусков военнослужащим определен Положением.

Согласно п. 3 ст. 29 Положения продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части.

В соответствии с п. 16 ст. 29 Положения предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Пункт 18 этой же статьи устанавливает, что военнослужащим, заболевшим во время основного или дополнительного отпуска, кроме отпуска по личным обстоятельствам, основной или дополнительный отпуск продлевается на соответствующее количество дней болезни. Продление отпуска в этом случае осуществляется командиром воинской части на основании справки из лечебного учреждения.

Нормами, изложенными в п. 9 ст. 11 Закона и п. 7 ст. 31 Положения предусмотрено право военнослужащего на предоставление ему на основании заключения ВВК и в соответствии с Положением о военно-врачебной экспертизе отпуска по болезни.

Указанный отпуск в соответствии с п. 62 Положения о военно-врачебной экспертизе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 4 июля 2013 года №565, предоставляется заключением ВВК по итогам освидетельствования военнослужащего в случае, если срок, по истечении которого военнослужащий может приступить к исполнению обязанностей военной службы, составляет не менее 30 суток.

При этом если указанный срок составляет менее 30 суток, ВВК выносит заключение о необходимости предоставления военнослужащему освобождения.Как усматривается из выписки из приказа командира войсковой части 

<

...> от 13 сентября 2006 года №178-с/ч ФИО4, назначенный приказом командира войсковой части 

<

...> от 24 июля 2006 года №*60 на должность 

<

...> с 13 сентября 2006 года зачислен в списки личного состава воинской части и все виды обеспечения.

В период с 1 марта по 15 марта 2018 года, как следует из выписки из приказа командира войсковой части 

<

...> от 1 марта 2018 года №41-с/ч, ФИО4 была предоставлена часть основного отпуска за 2018 год продолжительностью 15 суток.

В рапорте от 26 сентября 2018 года ФИО4 просил командира войсковой части 

<

...> уволить его с военной службы по собственному желанию, приведя этому соответствующие причины. Командирами войсковой части 

<

...> и 

<

...> по существу рапорта ФИО4 были приняты решения - ходатайствовать о представлении ФИО4 к досрочному увольнению с военной службы по указанному им основанию, вышестоящему командованию были направлены соответствующие документы о его досрочном увольнении с военной службы.

Приказом командира войсковой части 

<

...> от 12 октября 2018 года №74-л/с ФИО4, новый контракт у которого истекал 31 августа 2022 года, досрочно уволен с военной службы в запас по собственному желанию.

Как усматривается из выписки из приказа командира войсковой части 

<

...> от 15 октября 2018 года № 201-с/ч ФИО4 была предоставлена оставшаяся часть основного отпуска за 2018 год сроком на 35 суток - с 15 октября 2018 года по 18 ноября 2018 года.

Находясь в указанном отпуске, ФИО4 проходил стационарное лечение в 

<

...> Заключением ВВК указанного учреждения № 11 от 13 ноября 2018 года административный истец был признан «Г» - временно не годным к военной службе с предоставлением полного освобождения от исполнения обязанностей военной службы сроком на 15 суток.

14 ноября 2018 года административный истец обратился к командиру войсковой части 

<

...> с рапортом о продлении оставшейся части основного отпуска за 2018 год на 14 суток стационарного лечения в военном госпитале и 15 суток освобождения от исполнения обязанностей военной службы, с приложением выписного эпикриза и заключения ВВК.

Как усматривается из выписки из приказа командира войсковой части 

<

...> от 19 ноября 2018 года №227-с/ч, продолжительность оставшейся части основного отпуска ФИО4 была увеличена на 14 суток - с 19 ноября 2018 года по 2 декабря 2018 года.

Следовательно основной отпуск у ФИО4 истекал 2 декабря 2018 года.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части 

<

...> от 21 ноября 2018 года №462-с/ч, ФИО4, досрочно уволенный с военной службы по контракту по собственному желанию, по окончании части основного отпуска за 2018 год, предоставленной ему с 19 ноября по 2 декабря 2018 года, полагается сдавшим дела и должность 2 декабря 2018 года, и с этой же даты исключен из списков личного состава воинской части. 

Командир войсковой части 

<

...>, исполняя приказ, приведенный в предыдущем абзаце, 28 ноября 2018 года издал приказ №234-с/ч об исключении ФИО4 со 2 декабря 2018 года из списков личного состава данной воинской части и всех видов обеспечения, о направлении на воинский учет в соответствующий отдел военного комиссариата и выдаче справки о неполучении административным истцом воинских перевозочных документов.

Системный анализ вышеизложенных нормативных правовых актов позволяет суду сделать вывод, аналогичный правовой позиции, изложенной, в частности, в определениях Конституционного Суда Российской Федерации от 29 сентября 2016 года №1861-О и Верховного Суда Российской Федерации от 12 сентября 2017 г. N 204-КГ17-8, о том, что предусмотренное п. 18 ст. 29 Положения право на продление отпуска в связи с заболеванием в его период возникает только у тех военнослужащих, которые проходили при этом стационарное лечение.

Содержание п. 11 ст. 38 Закона указывает на то, что она регламентирует вопросы, связанные с порядком определения срока военной службы и времени его истечения, и допускает оставление военнослужащего в списках личного состава воинской части после истечения срока его военной службы лишь в случаях, прямо установленных в Законе и Положении, к числу которых отнесено нахождение военнослужащего на стационарном лечении, а не период освобождения от исполнения обязанностей военной службы в период амбулаторного лечения.

Как установлено в судебном заседании, ФИО4 в период предоставленного ему заключением ВВК освобождения от исполнения обязанностей ни общих, ни специальных обязанностей военнослужащего не исполнял.

По своей правовой природе заключение ВВК о необходимости освобождения военнослужащего от полного исполнения обязанностей военной службы возлагает на командира воинской части обязанность издать о таком освобождении приказ, так как военнослужащий нуждается в восстановлении своего здоровья исключительно с целью последующего надлежащего исполнения обязанностей военной службы.

В настоящем же случае необходимость, чтобы ФИО4 после 15 суток освобождения приступил к исполнению обязанностей, отсутствовала.

Основной отпуск за 2018 год во исполнение требования п. 18 ст. 29 Положения ФИО4 продлен на количество дней нахождения на стационарном лечении в военном госпитале – 14 суток. 

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что освобождение от исполнения обязанностей военной службы в связи с нахождением административного истца на амбулаторном лечении не является основанием для продления продолжительности его основного отпуска и не препятствовало исключению ФИО4 из списков воинской части в связи с увольнением с военной службы и истечением срока его военной службы.

Поскольку основной отпуск ФИО4 был продлен по 2 декабря 2018 года, то именно этот день считается последним днем отпуска, после указанной даты административный истец подлежал исключению из списков личного состава воинской части, что вытекает из положений п. 16 ст. 29 Положения.

Пунктом 16 статьи 34 Положения установлено, что военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Право военнослужащего на обеспечение денежным довольствием определено статьей 12 Федерального закона «О статусе военнослужащих».

Согласно фото-фиксации разделов «Основные мероприятия» единой базы данных программного изделия ресурсного обеспечения «Алушта» кадровым органом воинской части, которому предоставлено право внесения в нее сведений, датой сдачи ФИО4 дел и должности и издания приказа о выплатах, предшествующих исключению из списков личного состава воинской части, указаны 2 декабря 2018 года, в то время, как исключение из списков личного состава с выдачей денежного аттестата датированы 3 декабря 2018 года.

Из расчетного листа административного истца за декабрь 2018 года, реестров на зачисление денежных средств на карточные счета работников №, №, № и заявок на кассовый расход №, № и № от 3 декабря 2018 года видно, что денежное довольствие по 2 декабря 2018 года включительно и денежная компенсация взамен предметов вещевого имущества выплачены ФИО4 путем перечисления на его банковскую карту 3 декабря 2018 года.

Изложенное свидетельствует о том, что ФИО4, вопреки действительным обстоятельствам дела был обеспечен денежным довольствием и денежной компенсацией в полном объеме только 3 декабря 2018 года.

В п. 49 руководящих разъяснений постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года № 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих» приведено, что в случае если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списках личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения. 

В связи с этим суд признает оспариваемые административным истцом действия командиров войсковых частей 

<

...> и 

<

...>, связанные с изданием приказов от 21 ноября 2018 года №462-с/ч и от 28 ноября 2018 года № 234-с/ч об исключении ФИО4 из списков личного состава войсковой части 

<

...> со 2 декабря 2018 года, незаконными и возлагает на командиров указанных воинских частей обязанность изменить названные приказы, изменив дату исключения административного истца из списков личного состава воинской части на 3 декабря 2018 года, обеспечить ФИО4 положенными ему видами довольствия.

Что касается доводов представителей административных ответчиков о законности оспоренных в этой части действий, суд находит их противоречащими действительным обстоятельствам административного дела и отвергает.

В связи с частичным удовлетворением административного искового заявления, в соответствии с ч.1 ст.111 КАС РФ судебные расходы, связанные с уплатой административным истцом государственной пошлины в размере 300 руб., суд взыскивает в его пользу с ФКУ «УФО МО РФ по Иркутской области».

На основании изложенного, руководствуясь статьями 175-180, 227 и 228 КАС РФ, суд

решил:

административное исковое заявление бывшего военнослужащего войсковой части 

<

...> 

<

...> ФИО4 об оспаривании действий войсковых частей 

<

...> и 

<

...> в лице командиров этих воинских частей, связанных с изданием приказов № 462-с/ч от 21 ноября 2018 года и №234-с/ч от 28 ноября 2018 года, соответственно, об исключении административного истца со 2 декабря 2018 года из списков личного состава войсковой части 

<

...>, удовлетворить частично.

Признать действия командира войсковой части 

<

...>, связанные с исключением ФИО4 из списков личного состава войсковой части 

<

...> со 2 декабря 2018 года, незаконными и нарушающими права, свободы и законные интересы административного истца.

Обязать командира войсковой части 

<

...> устранить допущенные нарушения прав и свобод административного истца, с этой целью не позднее 10 дней со дня вступления настоящего решения в законную силу внести изменения в приказ №462-с/ч от 21 ноября 2018 года, изменить дату исключения ФИО4 из списков личного состава войсковой части 

<

...> со 2 декабря 2018 года на 3 декабря 2018 года, обеспечить ФИО4 положенным видами довольствия.

Признать действия командира войсковой части 

<

...>, связанные с исключением ФИО4 из списков личного состава войсковой части 

<

...> со 2 декабря 2018 года, незаконными и нарушающими права, свободы и законные интересы административного истца.

Обязать командира войсковой части 

<

...> устранить допущенные нарушения прав и свобод административного истца, с этой целью не позднее 10 дней со дня вступления настоящего решения в законную силу внести изменения в приказ №234-с/ч от 28 ноября 2018 года, изменить дату исключения ФИО4 из списков личного состава войсковой части 

<

...> со 2 декабря 2018 года на 3 декабря 2018 года, обеспечить ФИО4 положенным видами довольствия. 

Обязать руководителя Федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» устранить допущенные нарушения прав и свобод административного истца, с этой целью не позднее 15 дней со дня вступления настоящего решения в законную силу обеспечить ФИО4 денежным довольствием и иными положенными видами довольствия за 3 декабря 2018 года.

В остальной части административного искового заявления отказать.

Взыскать с Федерального казенного учреждения «Управление финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации по Иркутской области» в пользу ФИО4 сумму уплаченной государственной пошлины в размере 300 (трехсот) рублей.

Командирам войсковых частей 

<

...> и 

<

...>, руководителю Федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» в течение одного месяца со дня вступления решения суда в законную силу надлежит сообщить о его исполнении ФИО4 и в суд.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Восточно-Сибирский окружной военный суд, через Иркутский гарнизонный военный суд, в течение одного месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Председательствующий В.В. Титенков