Судья Баранов А.В.

Дело № 22-545/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Петропавловск-Камчатский

27 июля 2021 года

Камчатский краевой суд в составе:

судьи Алексеевой О.В.,

при секретаре Шкибера Е.С.,

с участием прокурора Гусевского М.Ф.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осуждённого ФИО1 на постановление Елизовского районного суда Камчатского края от 4 июня 2021 года, которым частично удовлетворено ходатайство осуждённого 

ФИО1, 

<

данные изъяты>, 

о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ.

Изучив представленные материалы, выслушав мнение прокурора Гусевского М.Ф., об оставлении постановления суда без изменения, суд апелляционной инстанции 

у с т а н о в и л :

Постановлением суда частично удовлетворено ходатайство осуждённого ФИО1 о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ.

На основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания ФИО1 под стражей, по приговорам Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 26 июня 2009 года, 5 августа 2009 года, 27 октября 2009 года, 26 февраля 2010 года и мирового судьи судебного участка № 18 Камчатского края от 17 марта 2010 года с 12 июня 2009 года до 5 августа 2009 года (включительно) и с 27 октября 2009 года до 8 июня 2010 года (включительно), зачтено в срок лишения свободы по приговору Петропавловск Камчатского городского суда Камчатского края от 26 апреля 2010 года из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Постановлено считать ФИО1 осуждённым по приговору Кежемского районного суда Красноярского края от 12 ноября 2012 года в соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров с неотбытой частью наказания по приговору от 26 апреля 2010 года к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, а также освобождённым по отбытию срока наказания 14 июля 2015 года.

В остальной части приговоры, постановленные в отношении ФИО1, оставлены без изменения.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осуждённый ФИО1, выражает несогласие с размером наказания, по приговорам от 12 сентября 2018 года и от 16 января 2020 года.

Дополнительно просит пересмотреть постановление суда, с учётом всех изменений, внесённых в Уголовный закон и применить их к приговорам, вынесенным в отношении него в период с 2009 года по 2012 год. 

Кроме того, просит пересмотреть приговоры от 12 сентября 2018 года, 18 сентября 2019 года, 12 марта 2019 года, 21 октября 2019 года, 16 января 2020 года, 20 апреля 2021 года, признать за ним право на реабилитацию, в связи с тем, что отбыл наказание свыше положенного на 3 месяца. 

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. 

Как установлено судом первой инстанции ФИО1 судим:

- 27 сентября 2018 года приговором Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ, с применением ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 12 марта 2019 года приговором мирового судьи судебного участка № 16 Петропавловск-Камчатского судебного района Камчатского края (с учётом апелляционного постановления от 22 апреля 2019 года) по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ, с применением чч.2, 5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 27 сентября 2018 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 18 сентября 2019 года приговором мирового судьи судебного участка № 12 Петропавловск-Камчатского судебного района Камчатского края (с учётом апелляционного постановления от 22 апреля 2019 года) по ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ч.5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 12 марта 2019 года) к 3 годам 8 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 21 октября 2019 года приговором Усть-Большерецкого районного суда Камчатского края по ч.3 ст.256 УК РФ, с применением ч.5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 18 сентября 2019 года) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 16 января 2020 года мирового судьи судебного участка № 27 Усть-Большерецкого судебного района Камчатского края ( учётом постановления от 7 апреля 2020 года) по ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ч.5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 21 октября 2019 года) к 3 годам 11 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

При осуждении по указанным приговорам, имел непогашенные судимости от:

- 26 июня 2009 года по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края по ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ст.73 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев. Содержался под стражей с 12 до 26 июня 2009 года;

- 5 августа 2009 года по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края по п. «б» ч.2 ст.158, ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.158, п. «а» ч.2 ст.158, п. «а» ч.2 ст.158, п. «а» ч.2 ст.166, ч.2 ст.167, пп. «а», «б», «в» ч.2 ст.158, п. «а» ч.2 ст.166 УК РФ, с применением ч.3 ст.69, ст.73 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года 6 месяцев. Содержался под стражей с 12 июня до 5 августа 2009 года;

- 30 сентября 2009 года по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края по ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ст.73 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

- 27 октября 2009 года по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края по ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ч.4 ст.74, ч.5 ст.69, ст.70 УК РФ (с учётом приговоров 26 июня 2009 года и от 5 августа 2009 года) к 4 годам 2 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока отбывания наказания с 27 октября 2009 года, с зачётом срока содержания под стражей по приговору от 5 августа 2009 года с 12 июня до 5 августа 2009 года. Приговор вступил в законную силу 8 декабря 2009 года;

- 26 февраля 2010 года по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края по ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ч.5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 27 октября 2009 года) к 4 годам 4 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока отбывания наказания с 26 февраля 2010 года, с зачётом срока содержания под стражей по приговору от 5 августа 2009 года с 12 июня до 5 августа 2009 года, а также по приговору от 27 октября 2009 года с 27 октября 2009 года до 26 февраля 2010 года. Приговор вступил в законную силу 16 марта 2010 года;

- 17 марта 2010 года по приговору мирового судьи судебного участка № 18 Камчатского края по ч.1 ст.158 УК РФ, с применением ч.5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 26 февраля 2010 года) к 4 годам 5 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока отбывания наказания с 17 марта 2010 года, с зачётом срока содержания под стражей по приговору от 5 августа 2009 года с 12 июня до 5 августа 2009 года, а также по приговору от 27 октября 2009 года с 27 октября 2009 года до 16 марта 2010 года. Приговор вступил в законную силу 3 апреля 2010 года;

- 26 апреля 2010 года по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края по пп. «б», «в» ч.2 ст.158, п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, с применением чч.2, 5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 30 сентября 2009 года), ч.5 ст.69, ст.70 УК РФ (с учётом приговора от 17 марта 2010 года) к 4 годам 8 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока отбывания наказания с 26 апреля 2010 года, с зачётом срока содержания под стражей по приговору от 5 августа 2009 года с 12 июля по 5 августа 2009 года, а также по приговору от 27 октября 2009 года с 27 октября 2009 года по 26 апреля 2010 года. Приговор вступил в законную силу 8 июня 2010 года;

12 ноября 2012 года по приговору Кежемского районного суда Красноярского края по п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ, с применением ст.70 УК РФ (с учётом приговора от 26 апреля 2010 года) к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока отбывания наказания с 12 ноября 2012 года. Приговор вступил в законную силу 23 ноября 2012 года.

Рассмотрев ходатайство осуждённого, суд установил, что с момента постановления приговоров от 26 июня 2009 года, 5 августа 2009 года, 30 сентября 2009 года, 27 октября 2009 года, 26 февраля 2010 года, 17 марта 2010 года, 26 апреля 2010 года и 12 ноября 2012 года в Уголовный кодекс РФ были внесены изменения, затрагивающие интересы осуждённого Федеральными законами от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ; 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ; 5 марта 2011 года № 26-ФЗ; 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ; 3 июля 2016 года №323-ФЗ и № 326-ФЗ; 3 июля 2018 года №186-ФЗ.

Подробно проанализировав вышеуказанные изменения Уголовного закона и сопоставив их с постановленными в отношении ФИО1 приговорами, суд пришёл к обоснованному выводу о том, что изменений, улучшающих положение осуждённого Федеральными законами от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ; 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ; 5 марта 2011 года № 26-ФЗ; 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ; 3 июля 2016 года №323-ФЗ и № 326-ФЗ по вынесенным в отношении него приговорам не имеется. 

При этом суд установил, что изменения, внесённые в Уголовный закон Федеральным законом от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ, в соответствии с которым ст.72 УК РФ изложена в новой редакции улучшают положение осуждённого по приговорам от 27 октября 2009 года, 26 февраля 2010 года, 17 марта 2010 года и 26 апреля 2010 года, в связи с чем произвёл зачёт срока содержания под стражей ФИО1 под стражей, в указанные в постановлении периоды, исходя из кратности, установленной ч.3.1 ст.72 УК РФ. 

В этой части постановление суда отвечает требованиям ст.7 УПК РФ, является законным, обоснованным и мотивированным.

Вместе с тем постановление суда подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Содержащееся в ст.10 УК РФ предписание о приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом и о смягчении назначенного по приговору суда наказания в пределах, предусмотренных новым уголовным законом, предполагает применение общих начал назначения наказания, в силу которых смягчение наказания должно осуществляться в пределах, определяемых всей совокупностью норм – как Общей так и Особенной частей УК РФ.

Кроме того, решая вопрос об освобождении осуждённого от наказания или о смягчении ему наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, суд основывает постановление только на обстоятельствах, установленных вступившим в законную силу приговором суда, назначившего наказание и не вправе оценивать правильность применения этим судом уголовного закона.

Так приводя приговор от 12 ноября 2012 года в отношении ФИО1 в соответствие с действующим законодательством и смягчая итоговое наказание, назначенное с применением ст.70 УК РФ в виде лишения свободы с 3 лет до 2 лет 8 месяцев, суд не учёл размер произведённого им же зачёта срока содержания под стражей, в связи с чем определил наказание больше возможного и как следствие неверно исчислил дату, с которой ФИО1 следует считать освобождённым от отбывания наказания по данному приговору. 

Так, по приговору суда от 12 ноября 2012 года на основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 26 апреля 2010 года, вступившего в законную силу 8 июня 2010 года, по которому назначено наказание в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы.

С учётом зачёта, произведённого судом первой инстанции в соответствии со ст.72 УК РФ, ФИО1, на день вынесения приговора 12 ноября 2012 года, по приговору от 26 апреля 2010 года отбыто 3 года 6 месяцев 25 дней:

- периоды содержания под стражей: с 12 июня 2009 года до 5 августа 2009 года (1 месяц 23 дня); с 27 октября 2009 года по 8 июня 2010 года (7 месяцев 11 дней), итого фактически отбыто 9 месяцев 4 дня, а с учётом кратности, предусмотренной ч.3.1 ст.72 УК РФ – 1 год 1 месяц 21 день.

- с 8 июня 2010 года до 12 ноября 2012 года период отбывания наказания по приговору от 26 апреля 2010 года до вынесения приговора 12 ноября 2012 года – 2 года 5 месяцев 4 дня. 

В связи с чем, неотбытая часть наказания по приговору от 26 апреля 2010 года составляла 1 год 1 месяц 5 дней.

Таким образом, даже при полном присоединении неотбытой части наказания, к наказанию, назначенному приговором от 12 ноября 2012 года, в соответствии со ст.70 УК РФ оно не могло превышать 2 лет 7 месяцев лишения свободы.

При таких обстоятельствах, назначенное ФИО1 наказание с применением ст.70 УК РФ по приговору от 12 ноября 2012 года подлежит смягчению до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

С учётом данных изменений, ФИО1 следует считать освобождённым по отбытии наказания 11 мая 2015 года.

Срок погашения указанной судимости исчисляется с 11 мая 2018 года, с учётом положений п. «в» ч.3 ст.86 УК РФ.

Указанная судимость учитывалась при вынесении приговоров от 27 сентября 2018 года, 12 марта 2019 года и 18 сентября 2019 года, в качестве отягчающего наказание обстоятельства – рецидив преступлений.

Учитывая, изменения, внесённые в срок погашения судимости, из приговоров подлежит исключению признание отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, за преступления, совершённые после 10 мая 2018 года.

Так по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 27 сентября 2018 года (в апелляционной жалобе приговор ошибочно датирован 12 сентября 2018 года) ФИО1 осуждён в том числе за два преступления, предусмотренные ч.1 ст.158 УК РФ, совершённые 18 и 20 мая 2018 года. По каждому из них отягчающим наказание обстоятельством признан рецидив преступлений и назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы.

С учётом внесённых изменений, из указанного приговора подлежит исключению по указанным преступлениям признание отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, а назначенные наказания – смягчению. С учётом смягчения наказания, подлежит снижению и окончательно назначенное ФИО1 наказание по указанному приговору с применением ч.2 ст.69 УК РФ.

По приговору мирового судьи судебного участка № 16 Петропавловск-Камчатского судебного района Камчатского края от 12 марта 2019 года ФИО1 осуждён за шесть преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ, совершённых в 2018 году: 30 апреля, дважды 8 июня, 16 июня, 20 и 30 июля. По каждому из них отягчающим наказание обстоятельством признан рецидив преступлений и назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы.

С учётом внесённых изменений, из указанного приговора подлежит исключению признание рецидива отягчающим наказание обстоятельством за преступления, совершённые 8 июня, 16 июня, 20 и 30 июля 2018 года, а назначенные наказания за данные преступления подлежат смягчению. С учётом смягчения наказания, подлежит снижению и назначенное ФИО1 наказание по указанному приговору с применением чч.2, 5 ст.69 УК РФ.

По приговору мирового судьи судебного участка № 12 Петропавловск-Камчатского судебного района Камчатского края от 18 сентября 2019 года ФИО1 осуждён за совершение 3 августа 2018 года преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, отягчающим наказание обстоятельством признан рецидив преступлений и назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы.

С учётом внесённых изменений, из указанного приговора подлежит исключению признание рецидива отягчающим наказание обстоятельством, а назначенное наказание – смягчению. С учётом смягчения наказания, подлежит снижению и назначенное ФИО1 наказание по указанному приговору с применением ч.5 ст.69 УК РФ.

Учитывая, что по приговорам от 27 сентября 2018 года, 12 марта 2019 года и 18 сентября 2019 года, за преступления, совершённые ФИО1 после 10 мая 2018 года исключено отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений, он в силу ч.1, 6 ст.86 УК РФ при совершении этих преступлений является не судимым, в связи с чем ему не может быть назначено наказание в виде лишения свободы. 

Суд апелляционной инстанции, смягчает наказание ФИО1 за указанные преступления до 9 месяцев исправительных работ, с удержанием 5% из заработной платы осуждённого в доход государства. 

С учётом вносимых выше изменений, подлежит снижению окончательное наказание, назначенное ФИО1 с применением ч.5 ст.69 УК РФ по приговорам Усть-Большерецкого районного суда Камчатского края от 21 октября 2019 года и мирового судьи судебного участка № 27 Усть-Большерецкого судебного района Камчатского края от 16 января 2020 года. 

Вопреки доводу апелляционной жалобы, вносимые изменения о смягчении наказания, не влекут возникновение у осуждённого права на реабилитацию, предусмотренного ст.133 УПК РФ.

Довод апелляционной жалобы осуждённого о пересмотре приговора от 20 апреля 2021 года не подлежит рассмотрению, поскольку этот приговор не был предметом рассмотрения суда первой инстанции. С указанным ходатайством, осуждённый вправе обратиться в суд по месту отбывания наказания, в порядке, установленном ст.399 УПК РФ, с учётом изменений, внесённых в состоявшиеся в отношении него приговоры настоящим апелляционным постановлением. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. 38913, 38918 , 38920 и 38928 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

п о с т а н о в и л :

Постановление Елизовского районного суда Камчатского края от 4 июня 2021 года о частичном удовлетворении ходатайства осуждённого ФИО1 о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ, изменить.

Снизить ФИО1 окончательное наказание, назначенное приговором Кежемского районного суда Красноярского края от 12 ноября 2012 года в соответствии со ст.70 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

Считать ФИО1 освобождённым 11 мая 2015 года по отбытии срока наказания, назначенного по приговору от 12 ноября 2012 года. 

Исключить из приговора Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 27 сентября 2018 года признание отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, по преступлениям, совершённым 18 и 20 мая 2018 года.

Смягчить ФИО1 наказание, назначенное за указанные преступления по:

- ч.1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев исправительных работ, с удержанием 5% из заработной платы осуждённого в доход государства; 

- ч.1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев исправительных работ, с удержанием 5% из заработной платы осуждённого в доход государства. 

Снизить ФИО1 наказание, назначенное в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, с применением ст.71 УК РФ до 2 лет 3 месяцев лишения свободы.

Исключить из приговора мирового судьи судебного участка № 16 Петропавловск-Камчатского судебного района Камчатского края от 12 марта 2019 года признание отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, по преступлениям, совершённым 8 июня, 16 июня, 20 июля и 30 июля 2018 года.

Смягчить ФИО1 наказание, назначенное за указанные преступления по:

- ч.1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев исправительных работ, с удержанием 5% из заработной платы осуждённого в доход государства; 

- ч.1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев исправительных работ, с удержанием 5% из заработной платы осуждённого в доход государства; 

- ч.1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев исправительных работ, с удержанием 5% из заработной платы осуждённого в доход государства; 

- ч.1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев исправительных работ, с удержанием 5% из заработной платы осуждённого в доход государства; 

- ч.1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев исправительных работ, с удержанием 5% из заработной платы осуждённого в доход государства. 

Снизить ФИО1 наказание, назначенное в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, с применением ст.71 УК РФ до 1 года 8 месяцев лишения свободы.

Снизить ФИО1 наказание, назначенное в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 27 сентября 2018 года) до 3 лет 4 месяцев лишения свободы.

Исключить из приговора мирового судьи судебного участка № 12 Петропавловск-Камчатского судебного района Камчатского края от 18 сентября 2019 года признание отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений.

Смягчить ФИО1 наказание, назначенное по ч.1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев исправительных работ, с удержанием 5% из заработной платы осуждённого в доход государства.

Снизить ФИО1 наказание, назначенное в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 12 марта 2019 года) до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.

Снизить ФИО1 наказание, назначенное приговором Усть-Большерецкого районного суда Камчатского края от 21 октября 2019 года, в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 18 сентября 2019 года) до 3 лет 8 месяцев лишения свободы.

Снизить ФИО1 наказание, назначенное приговором мирового судьи судебного участка № 27 Усть-Большерецкого судебного района Камчатского края от 16 января 2020 года, в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ (с учётом приговора от 21 октября 2019 года) до 3 лет 9 месяцев лишения свободы.

В остальной части постановление Елизовского районного суда Камчатского края от 4 июня 2021 года в отношении ФИО1 оставить без изменения.

Апелляционную жалобу осуждённого ФИО1 удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ в судебную коллегию по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции.

В случае подачи кассационной жалобы осуждённый вправе ходатайствовать о своём участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Судья