Дело № 12-218/2020

РЕШЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

г.Тюмень 15 октября 2020 года

Судья Тюменского областного суда Колоскова С.Е., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу Н.Н.Н. оглы на постановление судьи Нижнетавдинского районного суда Тюменской области от 29 сентября 2020 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

у с т а н о в и л:

29 сентября 2020 года участковым уполномоченным полиции отдела полиции (с.Нижняя Тавда) Межмуниципального отдела Министерства внутренних дел России «Тюменский» (далее также – ОП (с.Нижняя Тавда) МО МВД России «Тюменский») Р.А.Ю. составлен протокол №72/19-00001068/528 об административном правонарушении, предусмотренном ч.1.1 ст.18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении гражданина Республики Азербайджан Н.Н.Н. оглы, из которого следует, что 29 сентября 2020 года в 08 часов 00 минут по адресу: 

<

.......>, установлен гражданин Республики Азербайджан Н.Н.Н. оглы, 

<

.......> года рождения, который прибыл в Российскую Федерацию 17 января 2018 года в порядке, не требующем получения визы, на срок временного пребывания 90 суток. Однако по истечении разрешенного периода пребывания Н.Н.Н.о. с территории Российской Федерации не выехал, пребывает в Российской Федерации с нарушением установленного срока временного пребывания, при отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, уклоняется от выезда из Российской Федерации по истечении определённого срока пребывания. В результате этого, указывается в протоколе, Н.Н.Н. нарушены п.п.1, 2 ст.5 Федерального закона № 115-ФЗ от 25 июля 2002 года «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст.25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», что свидетельствует о совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1.1 ст.18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Определением от 29 сентября 2020 года протокол об административном правонарушении и другие материалы направлены для рассмотрения в Нижнетавдинский районный суд Тюменской области.

Постановлением судьи Нижнетавдинского районного суда Тюменской области от 29 сентября 2020 года Н.Н.Н. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1.1 ст.18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 2000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации и содержанием в специальном учреждении для иностранных граждан, подлежащих административному выдворению за пределы Российской Федерации. До выдворения Н.Н.Н. постановлено содержать в Центре временного содержания иностранных граждан УМВД России по Тюменской области.

С постановлением о назначении административного наказания не согласен Н.Н.Н. В жалобе в вышестоящий суд указывает о незаконности постановления, ссылаясь на Указ Президента Российской Федерации № 580 от 23 сентября 2020 года о невозможности принятия решения об административном выдворении иностранных граждан с территории Российской Федерации во время вирусной инфекции COVID-19.

О времени и месте рассмотрения жалобы Н.Н.Н. должностное лицо административного органа, составившее протокол об административном правонарушении, извещены надлежащим образом, что подтверждается распиской и телефонограммой (л.д.41, 42).

Учитывая изложенное, а также то, что нормы Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не предусматривают необходимости доставления лица, помещённого в Центр временного содержания иностранных граждан УМВД России по Тюменской области, для рассмотрения его жалобы, полагаю возможным рассмотреть жалобу Н.Н.Н.. в отсутствие указанных лиц.

Проверив материалы дела в соответствии с требованиями ч.3 ст.30.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее также КоАП РФ) в полном объеме, изучив доводы жалобы, прихожу к следующему.

Часть 1.1 ст.18.8 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания.

В силу ст.2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ иностранным гражданином признается физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Из материалов дела следует, что Н.Н.Н. является гражданином Республики Азердайджан, что подтверждается копией паспорта (л.д.11-12), сведениями из центральной базы данных учёта иностранных граждан и лиц без гражданства (л.д.4-6, 7-8), рапортом участкового уполномоченного полиции ОП (с.Нижняя Тавда) МО МВД России «Тюменский» от 29 сентября 2020 года (л.д.3), объяснением Н.Н.Н. (л.д.9).

В соответствии с п.1 ст.5 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных названным Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с названным Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного иностранного гражданина не может превышать девяносто суток.

Пунктом 5 ст.5 указанного Федерального закона предусмотрено, что срок временного пребывания иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину разрешения на работу либо при продлении срока действия разрешения на работу в соответствии со статьей 13.2 или 13.5 названного Федерального закона. Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со статьей 13.3 указанного Федерального закона, за исключением случаев, предусмотренных названным Федеральным законом. В случае, если срок действия имеющегося у иностранного гражданина патента не был продлен либо выданный ему патент был аннулирован, данный иностранный гражданин в случае истечения срока его временного пребывания в Российской Федерации обязан выехать из Российской Федерации.

В силу п.2 ст.5 указанного Федерального закона временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание в порядке, предусмотренном статьей 6.1 названного Федерального закона, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции, принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 названного Федерального закона, либо ходатайство образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается по очной или очно-заочной форме по основной профессиональной образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию, о продлении срока временного пребывания в Российской Федерации такого иностранного гражданина.

Согласно сведениям автоматизированной системы центральной базы данных учёта иностранных граждан, Н.Н.Н. с 2012 года неоднократно въезжал на территорию Российской Федерации и выезжал из Российской Федерации. 17 января 2018 года он вновь въехал на территорию Российской Федерации на основании миграционной карты 

<

.......> в связи с чем согласно требованиям Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» ему было разрешено временное пребывание на территории Российской Федерации по 17 апреля 2018 года. На момент составления протокола об административном правонарушении от 29 сентября 2020 года Н.Н.Н.. находится на территории Российской Федерации более 90 суток. По истечении срока временного пребывания, то есть после 17 апреля 2018 года, Н.Н.Н.. из Российской Федерации не выехал, срок временного пребывания ему не продлевался, в настоящее время на территории Российской Федерации находится без законных оснований. Доказательств выполнения условий, определённых п.2 ст.5 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», материалы дела об административном правонарушении не содержат. 

Факт отсутствия документов, подтверждающих законность пребывания в Российской Федерации, Н.Н.Н. не оспаривался при составлении в отношении него протокола об административном правонарушении и при получении объяснения (л.д.2, 9), а также в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении (л.д.20-25).

В соответствии с ч.1 ст.24 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» иностранные граждане могут въезжать в Российскую Федерацию и выезжать из Российской Федерации при наличии визы по действительным документам, удостоверяющим их личность и признаваемым Российской Федерацией в этом качестве, если иное не предусмотрено названным Федеральным законом, международными договорами Российской Федерации или указами Президента Российской Федерации.

Согласно ч.1 ст.25.10 Федерального закона «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию Российской Федерации с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, либо уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В связи с изложенными выше обстоятельствами судья районного суда пришёл к правильному выводу о наличии в действиях 

<

.......> состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1.1 ст.18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В ходе производства по делу об административном правонарушении процессуальные требования, установленные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, нарушены не были. Н.Н.Н. при получении у него объяснения, при составлении протокола об административном правонарушении в установленном законом порядке были разъяснены положения ст.51 Конституции Российской Федерации, права, предусмотренные ст. 25.1 КоАП РФ, в том числе, и право давать объяснения на родном языке или языке, которым он владеет, право воспользоваться услугами переводчика, защитника. В протоколе об административном правонарушении имеются подписи Н.Н.Н. о том, что права ему понятны, русским языком он владеет, в услугах переводчика не нуждается; им же в протоколе указано о согласии с протоколом (л.д.3). Объяснения по существу нарушения изложены со слов Н.Н.Н., им прочитаны и подписаны (л.д.9).

Также имеются расписки о разъяснении Н.Н.Н. прав и обязанностей при рассмотрении дела судьёй районного суда (л.д.19). 

Вместе с тем, полагаю, что при вынесении постановления по делу об административном правонарушении судьёй районного суда не было учтено следующее.

Санкция ч.1.1 ст.18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает наказание в виде административного штрафа с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Однако согласно подпункту «б» пункта 2 Указа Президента Российской Федерации от 18 апреля 2020 года № 274 (в редакции Указа от 23 сентября 2020 года № 580) «О временных мерах по урегулированию правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации в связи с угрозой дальнейшего распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19)» в период с 15 марта по 15 декабря 2020 года включительно в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства (за исключением иностранных граждан и лиц без гражданства, освобождаемых из мест лишения свободы, или нарушивших законодательство о государственной границе Российской Федерации, или создающих угрозу национальной безопасности Российской Федерации, в том числе выступающих за насильственное изменение основ конституционного строя Российской Федерации, или оказывающих содействие в совершении террористических (экстремистских) актов либо совершающих их, а равно иными действиями поддерживающих террористическую (экстремистскую) деятельность) не принимаются решения об административном выдворении за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации, о депортации или передаче иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, решения о сокращении срока временного пребывания в Российской Федерации, о лишении статуса беженца, временного убежища, об аннулировании ранее выданных виз, разрешений на работу, патентов, разрешений на временное проживание, видов на жительство, свидетельств участника Государственной программы.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что материалы дела не содержат сведений о том, что Н.Н.Н.. относится к категории иностранных граждан, указанных в приведенной норме в качестве исключения, полагаю, что у судьи районного суда отсутствовали основания для назначения Н.Н.Н.. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения.

В связи с этим считаю необходимым постановление судьи районного суда в части назначения Н.Н.Н.. административного наказания изменить, исключив назначение административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации. В остальной части постановление подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями 30.1, 30.6, пунктом 2 части 1 статьи 30.7, ст.30.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

р е ш и л:

Постановление судьи Нижнетавдинского районного суда Тюменской области от 29 сентября 2020 года в отношении Н.Н.Н. оглы, 

<

.......> года рождения, изменить в части назначения ему административного наказания за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.1.1 ст.18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, исключив из постановления указание о назначении административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации.

Н.Н.Н. оглы, 

<

.......> года рождения, из Центра временного содержания иностранных граждан Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Тюменской области освободить немедленно.

Судья Тюменского областного суда С.Е. Колоскова