<

данные изъяты> 

ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

от 28 ноября 2019 г. № 44-у- 234/2019

Президиум Забайкальского краевого суда в составе председательствующего Шишкиной Н.П.,

членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Лобынцева И.А., Ходусовой И.В.

при секретаре Алёкминском А.В. 

рассмотрел в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, материалы дела по кассационному представлению первого заместителя прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. о пересмотре приговора Шилкинского районного суда Забайкальского края от 11 апреля 2019 года, которым 

ФИО1, родившийся 

<

Дата> в 

<

адрес>, судимый:

- 29 сентября 2017 года Шилкинским районным судом по ч.2 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

- 2 февраля 2018 года тем же судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

- 19 октября 2018 года тем же судом по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам Шилкинского районного суда от 29 сентября 2017 года и от 2 февраля 2018 года и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения в назначенному наказанию неотбытых наказаний по указанным приговорам окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, срок наказания исчислен с 19 октября 2018 года, на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 19 октября 2018 года по день вступления приговора в законную силу зачтено из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в виде лишения свободы, приговор вступил в законную силу 30 октября 2018 года,

осуждён по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Шилкинского районного суда от 19 октября 2018 года окончательно назначено 4 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

До вступления приговора в законную силу мера процессуального принуждения обязательство о явке изменена осужденному на меру пресечения в виде заключения под стражу. 

Срок наказания исчислен с 11 апреля 2019 года, на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено наказание, отбытое по приговору суда от 19 октября 2018 года, с 19 октября 2018 года по 10 апреля 2019 года включительно, а также с 11 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в виде лишения свободы.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось, приговор вступил в законную силу 23 апреля 2019 года.

В кассационном представлении прокурора, переданном в президиум для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции постановлением судьи Забайкальского краевого суда от 11 ноября 2019 года, поставлен вопрос об изменении приговора в отношении ФИО1 с ухудшением положения осужденного.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Бадаговой Л.Ф., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления, мотивы передачи представления в президиум для рассмотрения в судебном заседании, выслушав мнение заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л., поддержавшего кассационное представление частично, осужденного ФИО1, участвующего в судебном заседании посредством видеоконференцсвязи, адвоката Кулагина В.А. по доводам кассационного представления, президиум

установил:

ФИО1 осуждён за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере - каннабиса (марихуаны) массой 60 г. 

При обстоятельствах, изложенных в приговоре, преступление совершено 13 сентября 2018 года в Шилкинском районе Забайкальского края.

В кассационном представлении прокурора на основании ст. 401.6 УПК РФ поставлен вопрос об изменении приговора с исключением указания о зачете в срок лишения свободы ФИО1 отбытого по приговору суда от 19 октября 2018 года наказания с 19 октября 2018 года по 10 апреля 2019 года, а также периода с 11 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания и о зачете данных периодов в срок наказания из расчета один день за один день.

В обоснование указано, что в силу положений части 3.2 статьи 72 УК РФ положения части 3.1 указанной статьи не подлежали применению в связи с тем, что окончательное наказание назначено осужденному по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору суда Шилкинского районного суда от 19 октября 2018 года, которым ФИО1 осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Кроме того, неверно указано об исчислении срока наказания с 11 апреля 2019 года, а не с даты вступления приговора в законную силу.

Неверный зачет времени содержания под стражей является незаконным, противоречит принципам уголовного судопроизводства, искажает саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку влечет необоснованное сокращение срока наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум с учетом позиции прокурора в судебном заседании находит кассационное представление подлежащим удовлетворению, а приговор суда от 11 апреля 2019 года в отношении ФИО1 – изменению по следующим основаниям.

Согласно ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по данному уголовному делу имеются.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения, приговор постановлен с соблюдением требований главы 40 УПК РФ. 

Выводы суда о виновности, квалификации действии осужденного, виде и размере назначенного наказания не оспариваются, сомнений не вызывают.

Вместе с тем, при применении положений ст. 72 УК РФ судом не учтено, что в соответствии с частью 3.2 указанной статьи в отношении осужденных за преступления, предусмотренные чч.2,3 ст.228 УК РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Обжалованным приговором окончательное наказание назначено осужденному Креник на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Шилкинского районного суда Забайкальского края от 19 октября 2018 года, которым ФИО1 осужден по ч.2 ст.228 УК РФ.

Таким образом, исходя из положений ч.3.2 ст.72 УК РФ, принятое судом решение о зачете в срок наказания периода отбывания наказания по приговору от 19 октября 2018 года, а также времени содержания под стражей Креника с 11 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима является ошибочным.

В силу положений ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Период содержания Креника под стражей с 19 октября 2018 года по 30 октября 2018 года зачтен в срок наказания осужденному на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ вступившим в законную силу приговором Шилкинского районного суда от 19 октября 2019 года, который в кассационном порядке не пересматривался.

Постановлением судьи Забайкальского краевого суда от 31 октября 2019 года отказано в передаче для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции кассационного представления прокурора о пересмотре указанного приговора в связи с истечением срока, в течение которого в соответствии с положениями ст. 401.6 УПК РФ возможен поворот к худшему.

Вместе с тем, учитывая, что по рассматриваемому уголовному делу указанный в ст. 401.6 УПК РФ срок не истек, и по нему Кренику кроме периода с 19 октября по 30 октября 2018 года с применением положений ч. 3.1 ст. 72 УК РФ незаконно зачтен период отбытого по приговору от 19 октября 2018 года наказания с 31 октября 2018 года по 10 апреля 2019 года, а также период содержания под стражей Креника с 11 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 23 апреля 2019 года, доводы кассационного представления являются обоснованными, приговор в данной части подлежит изменению с исключением указанным периодов из льготного зачета в срок отбывания наказания.

Иных нарушений закона, влекущих изменение приговора, а равно его отмену президиум не усматривает. 

В соответствии с положениями ч.10 ст.316 УПК РФ процессуальные издержки, предусмотренные ст.131 УПК РФ, взысканию в осужденного не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

Кассационное представление первого заместителя прокурора 

Забайкальского края удовлетворить.

Приговор Шилкинского районного суда Забайкальского края от 11 апреля 

2019 года в отношении ФИО1 изменить. 

Исключить указание о зачете в срок лишения свободы ФИО1 периода отбывания наказания по приговору Шилкинского районного суда Забайкальского края от 19 октября 2018 года с 31 октября 2018 года по 10 апреля 2019 года, а также периода содержания под стражей с 11 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу – 23 апреля 2019 года на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, зачесть указанные периоды в срок отбывания наказания ФИО1 из расчета одни день за один день.

В остальном приговор оставить без изменения.

Процессуальные издержки, связанные с выплатой вознаграждения адвокату, 

возместить за счет средств федерального бюджета. 

Председательствующий Н.П. Шишкина