№ 1-180/2021 Судья первой инстанции: Насыров Д.Р. 

№ 22-3080/2021 Судья апелляционной инстанции: Латынин Ю.А.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

21 октября 2021 года 

г. Симферополь 

Верховный Суд Республики Крым в составе:

председательствующего – Латынина Ю.А., 

при секретаре – Софиенко С.В., 

с участием государственного обвинителя – Ярковой М.А., 

осужденного – Симонова А.А.,

защитника – адвоката Мартынца Д.Н.,

рассмотрев единолично в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя – помощника прокурора Сакского межрайонного прокурора Мараджапова З.Б. на приговор Сакского районного суда Республики Крым от 17 августа 2021 года, которым 

Симонов Андрей Андреевич,

родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес> Республики Крым, гражданин Российской Федерации, со средним образованием, не работающий, холостой, зарегистрированный по адресу: 

<

адрес>, проживающий по адресу: 

<

адрес> ранее судимый:

- приговором Сакского районного суда Республики Крым от 24.12.2019 по п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ сроком 180 (сто восемьдесят) часов, отбытое 15.07.2020;

- приговором мирового судьи судебного участка № 73 Сакского судебного района (Сакский муниципальный район и городской округ Саки) Республики Крым от 10.11.2020 по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком 9 (девять) месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожденного 30.07.2021 по отбытию срока наказания,

признан виновным и осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 159 УК РФ и ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком 1 (один) год.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по ч. 2 ст. 159 УК РФ и наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка № 73 Сакского судебного района (Сакский муниципальный район и городской округ Саки) Республики Крым от 10.11.2020 по ч. 1 ст. 158 УК РФ, окончательно назначено Симонову А.А. наказание в виде лишения свободы сроком 1 (один) год 3 (три) месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления последнего приговора в силу.

Зачтено в срок отбытия наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ: время содержания его под стражей по последнему делу в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 12.08.2021 до дня вступления настоящего приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима и наказание, отбытое полностью по приговору мирового судьи судебного участка № 73 Сакского судебного района (Сакский муниципальный район и городской округ Саки) Республики Крым от 10.11.2020 по ч. 1 ст. 158 УК РФ в период времени с 10.11.2020 по 30.07.2021 с учетом примененных в приговоре коэффициентов кратности.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Заслушав доклад судьи Латынина Ю.А., пояснения государственного обвинителя, поддержавшего доводы апелляционного представления, осужденного и его защитника, не возражавших против его удовлетворения, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, 

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда ФИО1 признан виновным и осужден за совершение мошенничества, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в отношении потерпевшего Потерпевший №1, причинив последнему материальный ущерб в размере 3 000 рублей.

Преступление совершено 01 ноября 2020 года в г. Саки Республика Крым, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК Российской Федерации.

В апелляционном представлении и дополнении к нему государственный обвинитель - помощник Сакского межрайонного прокурора – Мараджапов З.Б., не оспаривая юридическую квалификацию действий ФИО1, считает приговор подлежащим изменению, ввиду неправильного применения уголовного закона. 

Свои требования мотивирует тем, что в описательно-мотивировочной части приговора суд необоснованно указал о необходимости назначения ФИО1 наказания по ч.2 ст.159 УК РФ в виде лишения свободы без применения ст.73 УК РФ, в связи с неснятой и непогашенной в установленном законом порядке судимости за корыстное преступление по приговору мирового судьи Сакского судебного участка № 73 Сакского судебного района (Сакский муниципальный район и городской округ Саки) Республики Крым от 10.11.2020 по ч. 1 ст. 158 УК РФ, поскольку на момент совершения инкриминируемого ФИО1 преступления, совершенного 01.11.2020, последний судим по приговору Сакского районного суда Республики Крым от 24.12.2019 за корыстное преступление, наказание за которое им отбыто 15.07.2020.

Обращает внимание, что судом неверно применены положения ст.58 УК РФ и назначен вид исправительного учреждения - колония строгого режима, поскольку ФИО1 ранее не отбывал лишение свободы, необходимо назначить исправительную колонию общего режима, в соответствии с п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ.

Просит также учесть, что окончательное наказание необходимо назначить на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по ч. 2 ст. 159 УК РФ и наказания, назначенного по приговору Сакского районного суда Республики Крым от 24.12.2019 по п.п. «а,в» ч.2 ст. 158 УК РФ.

С учетом уточнений апелляционного представления в суде апелляционной инстанции, государственный обвинитель просит исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда о назначении ФИО1 наказания по ч. 2 ст. 159 УК РФ в виде лишения свободы без применения ст. 73 УК РФ в связи с неснятой и непогашенной в установленном законом порядке судимости за корыстное преступление по приговору мирового судьи Сакского судебного участка № 73 Сакского судебного района (Сакский муниципальный район и городской округ Саки) Республики Крым от 10.11.2020 по ч. 1 ст. 158 УК РФ, правильно указав об учете судимости по приговору Сакского районного суда Республики Крым от 24.12.2019 по п.п. «а,в» ч.2 ст. 158 УК РФ, наказание за которое им отбыто 15.07.2020. Также исключить указание об отбытии назначенного наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, на основании п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, так как ФИО1 осуждается к наказанию в виде лишения свободы при рецидиве преступлений и ранее отбывал лишение свободы.

Просит дополнить приговор указанием на назначение отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима, в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ, с учетом наличия в действиях ФИО1 рецидива преступлений. 

При назначении окончательного наказания, зачесть в срок отбытия наказания, назначенного по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, время содержания под стражей, в соответствии с п. «б» ч.3.1. ст. 72 УК РФ с 12.08.2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы апелляционного представления, выслушав участников судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов уголовного дела следует, что осужденный ФИО1 вину в совершении инкриминируемого ему преступления признал в полном объеме и ходатайствовал о проведении судебного разбирательства в особом порядке.

Судом в полной мере выполнены требования уголовно-процессуального закона главы 40 УПК Российской Федерации, установлено, что обвинение ФИО1 понятно, с предъявленным обвинением он согласен, вину признал полностью, заявление об особом порядке судебного разбирательства сделал добровольно, после предварительной консультации с защитником. При таких обстоятельствах суд первой инстанции принял правильное решение об удовлетворении ходатайства осужденного о рассмотрении дела в порядке особого производства.

Дело рассмотрено в порядке ст.314 УПК Российской Федерации, которой установлены основания применения особого порядка принятия судебного решения, то есть без проведения судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях небольшой или средней тяжести.

Юридическая квалификация действий ФИО1 является правильной по ч.2 ст.159 УК РФ, как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

При назначении наказания ФИО1 судом первой инстанции правильно оценены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, в силу ст.15 УК РФ являющегося средней тяжести, учтены все обстоятельства дела, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, личность осужденного, характеризующие его данные, влияние наказания на его исправление и на условия жизни.

Должным образом судом изучена личность ФИО1, который холост, по месту жительства зарекомендовал с отрицательной стороны, на учетах у врачей нарколога и психиатра не состоит.

Судом верно признаны в качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденного, в соответствии с п.п. «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию другого соучастника преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления, состоящее в активных действиях подсудимого, направленных на сотрудничество с органами следствия, выражающееся в представлении указанным органам информации об обстоятельствах совершения преступления, даче правдивых и полных показаний, способствующих раскрытию и расследованию преступления, представлении органам следствия информации, до того им неизвестной, в том числе о месте похищенного имущества; добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления; действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (принесение извинений); признание вины, осознание противоправности своего поведения и чистосердечное раскаяние в содеянном; удовлетворительное состояние здоровья; возраст, наличие крепких социальных связей и привязанностей; оказание помощи в быту и материальной помощи матери; материальное положение.

Обстоятельством отягчающим наказание судом обоснованно в силу ч. 1 ст. 18 УК РФ признан рецидив преступлений, поскольку преступление совершено в период неснятой и непогашенной предыдущей судимости по приговору Сакского районного суда Республики Крым от 24.12.2019, за совершение умышленного преступления, предусмотренного п.п. «а,в» ч.2 ст. 158 УК РФ.

Решая вопрос о назначении наказания в соответствии с ч. 5 ст.69 УК РФ лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений. 

Таким образом, суд первой инстанции верно назначил ФИО1 наказание по совокупности преступлений в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, поскольку он по настоящему приговору, совершил преступление 1 ноября 2020 года, то есть до вынесения приговора от 10 ноября 2020 года мировым судьей судебного участка № 73 Сакского судебного района (Сакский муниципальный район и городской округ Саки) по ч. 1 ст. 158 УК РФ.

Судом соблюдены положения ч.5 ст. 62 УК РФ о пределах наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК Российской Федерации. 

Суд привел мотивы о необходимости назначения наказания осужденному ФИО1 с применением ч.3 ст. 68 УК РФ, с такими выводами соглашается и суд апелляционной инстанции. 

Наказание в виде реального лишения свободы справедливо назначено, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновного, влияния назначенного наказания на исправление осужденного, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельства. Суд пришел к обоснованному выводу о необходимости его исправления в условиях изоляции от общества, не усмотрев оснований для применения положений ст. 53.1 УК РФ. Исключительных обстоятельств для применения в отношении ФИО1 положений ст.64 УК РФ не установлено. 

Также верно суд, с учетом данных о личности осужденного, рода его занятий, пришел к обоснованному решению об отсутствии необходимости в назначении дополнительного наказания в виде ограничения свободы, мотивировав надлежащим образом решение в данной части, с такими выводами соглашается и суд апелляционной инстанции.

Судом, в соответствии с требованиями п. 6.1 ч. 1 ст. 299 УПК РФ, разрешен вопрос, касающийся наличия возможности изменения категории совершенного преступления на менее тяжкую на основании ч. 6 ст. 15 УК РФ. С учетом фактических обстоятельств, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, решение суда первой инстанции об отсутствии оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую признается судом апелляционной инстанции обоснованным.

Вместе с тем судом допущены нарушения требований Общей части УК РФ, что в соответствии с ч.1 ст. 389.18 УПК РФ является основанием для изменения приговора.

Суд первой инстанции, в описательно-мотивировочной части приговора, верно пришел к выводу о невозможности применения положений ст.73 УК РФ, в связи с неснятой и непогашенной в установленном законом порядке судимости за корыстное преступление, однако ошибочно сослался на приговор мирового судьи Сакского судебного участка № 73 Сакского судебного района (Сакский муниципальный район и городской округ Саки) Республики Крым от 10 ноября 2020 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ, поскольку на момент совершения преступления - 01.11.2020, у осужденного имелась только судимость по приговору Сакского районного суда Республики Крым от 24.12.2019 по п.п. «а,в» ч.2 ст. 158 УК РФ, наказание за которое им отбыто 15.07.2020, которая и подлежала учету при решении указанного вопроса. 

Вид исправительного учреждения ФИО1 для отбывания наказания в виде лишения свободы, судом определен, на основании п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, как исправительная колония строгого режима, так как последний осуждается к наказанию в виде лишения свободы, при рецидиве преступлений и ранее отбывал лишение свободы.

Однако, как следует из разъяснений, содержащимся в п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2014 № 9 «О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений», по правилам, предусмотренным п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ, следует назначать вид исправительного учреждения в случае осуждения лица, ранее не отбывавшего лишение свободы, по совокупности преступлений или совокупности приговоров за умышленные преступления небольшой и (или) средней тяжести, а также тяжкое преступление, за которое назначено наказание, не связанное с лишением свободы.

Принимая решение о назначении осужденному отбывания назначенного наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, суд не учел, что ФИО1 преступление по данному приговору совершил до осуждения по предыдущему приговору и раннее отбывал наказание не связанное с лишением свободы, то есть в соответствии с требованиями п. «а» ч.1 ст. 58 УК РФ, ему необходимо назначить вид исправительного учреждения как колония – поселение, при этом определить порядок следования в порядке, предусмотренном ст.ст. 75, 76 УИК РФ.

Исходя из этого, доводы государственного обвинителя о необходимости осужденному отбывания назначенного наказания в исправительной колонии общего режима, на основании п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ, не нашли своего подтверждения, в связи с чем удовлетворению не подлежат. 

Кроме того, с учетом вносимых изменений в приговор, подлежит зачету время содержания ФИО1 под стражей в срок отбытия наказания, назначенного по правилам предусмотренным ч. 5 ст. 69 УК РФ: время содержания под стражей, в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст. 72 УК РФ с момента задержания, то есть с 12.08.2021 до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении и зачесть отбытое полностью по приговору от 10.11.2020 мирового судьи судебного Сакского судебного участка № 73 Сакского судебного района (Сакский муниципальный район и городской округ Саки) Республики Крым время содержания под стражей ФИО1 с 10.11.2020 до вступления данного приговора в законную силу, то есть до 24.11.2020, на основании п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, и с момента вступления приговора в законную силу с 25.11.2020 г. по 30.07.2021 г., в связи с отбытием наказания.

На основании изложенного, с учетом допущенных судом нарушений уголовного закона, приговор подлежит изменению, доводы апелляционного представления – частичному удовлетворению.

Иных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену либо изменение приговора, не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК Российской Федерации, суд 

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Сакского районного суда Республики Крым от 17 августа 2021 года в отношении ФИО1 - изменить.

Указать в описательно-мотивировочной части приговора на невозможность применения положений ст. 73 УК РФ, ввиду наличия судимости по приговору Сакского районного суда Республики Крым от 24 декабря 2019 года, исключив указание на приговор мирового судьи судебного Сакского судебного участка № 73 Сакского судебного района (Сакский муниципальный район и городской округ Саки) Республики Крым от 10 ноября 2020 года. 

Назначить ФИО1 местом отбытия назначенного наказания в колонии - поселении.

В соответствии с ч. 5 ст. 75.1 УИК РФ, направить ФИО1 в колонию-поселение под конвоем в порядке, предусмотренном ст.ст. 75, 76 УИК РФ.

Зачесть ФИО1 в срок отбытия наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ:

- время содержания под стражей, в соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, с 12 августа 2021 до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении;

- наказание, отбытое по приговору от 10 ноября 2020 года мирового судьи судебного Сакского судебного участка № 73 Сакского судебного района (Сакский муниципальный район и городской округ Саки) Республики Крым с 25 ноября 2020 года по 30 июля 2021 года, а также время содержание ФИО1 под стражей по данному приговору с 10 ноября 2020 года до вступления приговора в законную силу, то есть по 24 ноября 2020 года на основании п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменений.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в течение 6 месяцев со дня вступления в законную силу приговора в Четвертый кассационный суд общей юрисдикции, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения. 

Судебное решение вступает в законную силу со дня его вынесения. 

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий: