Дело № 12-254/2017 

Р Е Ш Е Н И Е

 

05 декабря 2017 г. г. Выкса

Судья Выксунского городского суда Нижегородской области Корокозов Д.Н., с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.2.5 Кодекса Нижегородской области об административных правонарушениях, в отношении

ФИО1 …………………………………………………………….

по жалобе ФИО1 на постановление мирового судьи судебного участка №1 Выксунского судебного района от ….2017 о привлечении к административной ответственности,

у с т а н о в и л :

Постановлением мирового судьи судебного участка №1 Выксунского судебного района от ….2017 ФИО1 признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 2.5 Кодекса Нижегородской области об административных правонарушениях (далее КоАП НО), и ей назначено наказание в виде штрафа в сумме 5000 руб. в связи с тем, что ….2017 около.. час. … мин. ФИО1, являясь индивидуальным предпринимателем, в районе д…… г.Выкса осуществляла розничную торговлю косметической продукцией «AVON» в не отведенном для торговли этими предметами органом местного самоуправления месте.

Зерновой подана жалоба на указанное постановление, в которой поставлен вопрос об отмене постановления и прекращении производства по делу, т.к. торговлю не осуществляла, распространяла каталоги, также указывает на допущенные по её мнению процессуальные нарушения.

В судебном заседании ФИО1 доводы жалобы поддержала, пояснила, что в указанный день мимо неё прошел ….. работник администрации, сфотографировал, проследовал дальше, никакие документы на месте не составлялись и не оформлялись. Вечером поступил звонок, её приглашали в администрацию для составления протокола на следующий день, куда она не пошла. Копию протокола по почте она не получала, вручена была ей копия протокола только мировым судьей.

Должностное лицо, составившее протокол, ФИО2 в судебном заседании пояснила, что факт незаконной торговли заключался в распространении каталогов, что является частью продажи, непосредственно товара не было. Было выявлено около десятка лиц, осуществлявших торговлю, которые вели себя агрессивно, в связи с чем был вызван наряд полиции. После выявления правонарушения - когда начали оформлять материал ФИО1 с места правонарушения уехала, копию протокола направляли ей по почте без сопроводительного письма просто корреспонденцией. Анкетные данные на ФИО1 были получены из базы ранее привлекавшихся лиц.

Исследовав материалы дела об административном правонарушении, судья находит следующее. 

Согласно ч.1 ст.2.5 КоАП НО наказуемым является розничная торговля в не отведенных органами местного самоуправления местах.

Согласно п.1 ст.492 ГК РФ По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Согласно п.п.1, 2 ст.494 ГК РФ Предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой (пункт 2 статьи 437), если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. Выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

В соответствии со ст.2 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации": 1) торговая деятельность (далее также - торговля) - вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров; 3) розничная торговля - вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности; 10) услуги по продвижению товаров - услуги, оказываемые хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, в целях продвижения продовольственных товаров, в том числе путем рекламирования продовольственных товаров, осуществления их специальной выкладки, исследования потребительского спроса, подготовки отчетности, содержащей информацию о таких товарах, либо осуществления иной деятельности, направленной на продвижение продовольственных товаров.

Постановлением администрации городского округа город Выкса Нижегородской области от 09.04.2012 №1141 утверждены Правила работы объектов мелкорозничной сети на территории городского округа город Выкса (далее - Правила) и установлено, что мелкорозничная торговля и оказание услуг объектами мелкорозничной сети на территории городского округа город Выкса осуществляются в местах, отведенных администрацией городского округа город Выкса, в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов (утверждена постановлением администрации городского округа город Выкса Нижегородской области от 07.03.2013 №1097). Указанными документами наличие нестационарных объектов по торговле в районе д…… г.Выкса не предусмотрено.

…..2017 в … сотрудниками отдела инвестиций и развития предпринимательства управления экономики администрации городского округа город Выкса Нижегородской области в ходе проведения мониторинга выявлено, что ФИО1 осуществлялось распространение каталогов продукции «AVON», что зафиксировано на фотоснимке. 

Данный факт был зафиксирован в акте №…. обнаружения достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения. В акте содержится запись о том, что во время составления материалов дела ФИО1 с места торговли уехала. Одновременно указано, что от подписи отказалась в присутствии должностных лиц, проводивших мониторинг.

В соответствии со ст.28.2 КоАП РФ: 1. О совершении административного правонарушения составляется протокол. 3. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе. 4. Физическому лицу должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. 4.1. В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола. 5. Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола, а также в случае, предусмотренном частью 4.1 настоящей статьи, в нем делается соответствующая запись. 6. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

В силу ч.1 ст.28.5 КоАП РФ Протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения. Согласно ч.2 ст.28.5 КоАП РФ В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.

По данному событию был составлен протокол №… об административном правонарушении, датированный …..2017, в котором содержится запись о том, что во время составления материалов дела ФИО1 с места торговли уехала. Одновременно указано, что от подписи в разъяснении прав, от дачи объяснений и подписи в соответствующем разделе отказалась в присутствии должностных лиц, проводивших мониторинг.

Сведений о том, что лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, отказалось от получения копии протокола в нем не содержится. В протоколе содержатся сведения о паспортных данных, номере регистрационного свидетельства, каковые ФИО1 на месте выявления правонарушения не предъявлялись. Утверждения должностного лица, составившее протокол, ФИО2 об установлении данных о личности ФИО1 на основании ранее предоставлявшейся информации и последующем направлении копии протокола свидетельствуют о том, что протокол составлялся не непосредственно после выявления, а в сроки и порядке, предусмотренные ч.2 ст.28.5 и ч.4.1 ст.28.2 КоАП РФ, однако материалы дела не содержат сведений о том, что лицо, в отношении которого ведется производство по делу, было извещено о времени и месте составления протокола. При указанных обстоятельствах составление протокола в отсутствие ФИО1 следует признать незаконным.

В соответствии с ч.1 ст.30.7 КоАП РФ По результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится одно из следующих решений: …3) об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 настоящего Кодекса, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Поскольку протокол об административном правонарушении составлен с нарушением требований КоАП РФ, производство по делу в отношении ФИО1 подлежит прекращению по основаниям п.3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины и почтовые расходы распределению согласно поданного ФИО1 ходатайства в рамках рассматриваемого дела не подлежат. Согласно ч.5 ст.1 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации положения данного кодекса не распространяются на производство по делам об административных правонарушениях. Оплата государственной пошлины при подаче жалоб на постановления по делам об административных правонарушениях в порядке гл.30 КоАП РФ ни Налоговым кодексом Российской Федерации, ни Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях не предусмотрена. Вопросы о судебных расходах в соответствии со ст.29.10 и ст.30.7 КоАП РФ при вынесении постановления по делу об административном правонарушении и решения по жалобе по нему не разрешаются; когда в отношении лица, привлеченного к административной ответственности, производство по делу об административном правонарушении прекращено на основании пункта 1 и пункта 2 статьи 24.5 КоАП РФ, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых были вынесены указанные постановление, решение, применяются правила, установленные в статьях 1069 - 1070 ГК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 30.7 КоАП РФ судья 

решил:

Жалобу ФИО1 удовлетворить.

Постановление мирового судьи судебного участка №1 Выксунского судебного района от ….2017 в отношении ФИО1 в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 2.5 Кодекса Нижегородской области об административных правонарушениях отменить, производство по делу прекратить по основаниям п.3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Решение вступает в законную силу с момента его принятия.

Судья - Корокозов Д.Н.