П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

ПРЕЗИДИУМА НИЖЕГОРОДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

г. Нижний Новгород 12 декабря 2018 года

Президиум Нижегородского областного суда в составе:

председательствующего Поправко В.И.,

членов президиума Волосатых Е.А., Лазорина Б.П., Погорелко О.В., Прихунова С.Ю., Сапеги В.А., 

с участием заместителя прокурора Нижегородской области Гальченко А.И.,

защитника осужденного ФИО1 - адвоката Абакумова А.Б.,

при секретаре Зябликовой Е.О.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Абакумова А.Б. и дополнений к ней поданных в интересах осужденного ФИО1 на приговор Саровского городского суда Нижегородской области от 7 декабря 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 28 февраля 2018 года, которыми

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес>, не судимый, 

осужден за преступления, предусмотренные:

ч.4 ст.159 УК РФ, к 3 годам лишения свободы;

ч.3 ст.159 УК РФ, к 2 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, по совокупности преступлений, назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 28 февраля 2018 года приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе и дополнении к ней адвокат Абакумов А.Б. выражает несогласие с состоявшимися в отношении ФИО1 судебными решениями, просит их отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда. В обоснование доводов указывает на то, что судебные инстанции по преступлению, предусмотренному ч.4 ст.159 УК РФ не указали, в какой редакции Уголовного кодекса РФ следует квалифицировать действия ФИО1 Кроме того судебными инстанциями не была указана редакция статьи при квалификации действий осужденного ФИО1 и по ч.3 ст.159 УК РФ. В этой связи заключает, что отсутствие в резолютивной части приговора (и в целом в приговоре) указания, на редакцию нормы закона применительно к ч.ч.3,4 ст.159 УК РФ порождает правовую неопределенность, которая в силу ст.14 УПК РФ должна толковаться в пользу осужденного. Кроме того, ссылаясь на определение судебной коллегии по гражданским делам Нижегородского областного суда от 23 октября 2018 года, автор жалобы полагает, что ущерб причиненный потерпевшему ФИО11 возмещен ФИО1 в полном объеме, что также должно найти свое отражение в судебных решениях при назначении наказания. Обращает внимание на то, что в судебном заседании защитником ФИО1 было высказано мнение о том, что признание вины ФИО1 в досудебной стадии было вынужденным, а данные им признательные показания, являются самооговором, результатом давления со стороны следствия, выразившегося в угрозе содержания ФИО1 под стражей и обещанием изменить эту меру пресечения на более мягкую в случае его согласия с показаниями ФИО12 Утверждает, что в подтверждение указанной позиции в судебном заседании были представлены следующие доказательства: показания ФИО1 данные им в качестве подозреваемого т.2 л.д.117-118 (исследованные в судебном заседании, однако не получившие оценки в приговоре), предварительный договор купли-продажи между ФИО11 и ФИО1 от 9 октября 2009 года с распиской от 9 октября 2009 года, договор купли-продажи от 16 ноября 2009 года с распиской от 16 ноября 2009 года. По мнению защиты, указанные доказательства нашли свое подтверждение и в показаниях потерпевшего ФИО11, однако не получили должной оценки в приговоре, так как признаны судом нелегитимными в целом. Отмечает, что УПК РФ такого понятия как «нелегитимные доказательства» не содержит. Вследствие этого автор жалобы считает, что если какие-либо доказательства в судебном заседании недопустимыми не признавались, то вывод об их нелегитимности нельзя признать основанным на законе, как и отказ в их системном исследовании. Указанные нарушения, по мнению адвоката, являются существенными и повлиявшими на исход дела.

Постановлением судьи Нижегородского областного суда Потаповой И.А. от14 ноября 2018 года кассационная жалоба защитника ФИО1 – адвоката Абакумова А.Б. вместе с уголовным делом передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции по основаниям, изложенным в данном постановлении.

Заслушав доклад судьи Нижегородского областного суда Потаповой И.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание состоявшихся в отношении ФИО1 судебных решений, доводы кассационной жалобы адвоката и дополнений к ней и основания их передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление адвоката Абакумова А.Б., поддержавшего доводы жалобы и дополнения к ней, позицию заместителя прокурора Нижегородской области Гальченко А.И., полагавшего необходимым состоявшиеся судебные решения в отношении ФИО1 отменить, президиум Нижегородского областного суда

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Саровского городского суда Нижегородской области от 7 декабря 2017 года ФИО1 признан виновным и осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества, путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере; за мошенничество, то есть хищение чужого имущества, путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части обжалуемого приговора.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы, изложенные в кассационной жалобе и в дополнении к ней, президиум полагает, что апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 28 февраля 2018 года подлежит отмене по основаниям, предусмотренным ч.1 ст.401.15 УПК РФ, а именно, в связи с допущенными существенными нарушениями норм уголовного закона, повлиявшими на исход дела.

Согласно ст.9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим во время совершения преступления, за исключением случаев, предусмотренных ст.10 УК РФ.

Как видно из материалов уголовного дела преступление в отношении потерпевшего ФИО11, за которое ФИО1 осужден настоящим приговором по ч. 4 ст. 159 УК РФ, совершено в период с октября 2009 года по 15 декабря 2009 года.

В данный период времени действовала редакция Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ, санкция которой предусматривала наказание в виде лишения свободы на срок от пяти до десяти лет, со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.

Редакция статьи при квалификации действий осужденного по преступлению в отношении потерпевшего ФИО11 судом в приговоре не указана, совершение мошенничества по данному эпизоду инкриминируется ФИО1 с октября 2009 года по 15 декабря 2009 года, вследствие чего он считается осужденным по ч.4 ст. 159 УК РФ в редакции Федерального закона N 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года, которая действовала на момент этого преступления.

Согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу.

Федеральным законом N 26-ФЗ от 07 марта 2011 года из санкции ч. 4 ст. 159 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы, то есть на момент постановления судом обвинительного приговора в отношении ФИО1 действовала новая редакция закона, улучшающая положение осужденного.

Вместе с тем, указанные обстоятельства, имеющие существенное значение для правильной квалификации содеянного, судом учтены не были, свою позицию относительно применяемой им редакции уголовного закона по эпизоду в отношении потерпевшего ФИО11 суд в приговоре не привел.

Учитывая, что в резолютивной части приговора (и в целом в приговоре) отсутствует указание, какую именно редакцию ч. 4 ст. 159 УК РФ применяет суд, то данное обстоятельство порождает правовую неопределенность, что ставит под сомнение правосудность постановленного приговора.

Аналогичную ошибку в применении уголовного закона суд первой инстанции допустил при квалификации действий осужденного по ч.3 ст.159 УК РФ по преступлению в отношении потерпевших ФИО13 и ФИО14 

Суд апелляционной инстанции, проверяя представленные материалы уголовного дела в порядке апелляционного производства, указанные нарушения не устранил, какого либо сужения этим обстоятельствам в своем решении не привел, оставив приговор Саровского городского суда Нижегородской области от 7 декабря 2017 года в отношении осужденного ФИО1 без изменения.

Кроме того, при разрешении вопроса о наказании ФИО1 по эпизоду мошенничества в отношении ФИО11, суд первой инстанции в качестве смягчающего наказание обстоятельства признал в силу ч.2 ст.61 УК РФ частичное возмещение подсудимым потерпевшему причиненного ущерба, указав, что к моменту судебного заседания принятыми ФИО1 мерами потерпевшему ФИО11 не было представлено равнозначного жилья взамен утраченного вследствие мошеннических действий подсудимого.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Нижегородского областного суда от 23 октября 2018 года по иску ФИО11 к ФИО12, ФИО1 о возмещении ущерба, инициированного ФИО11 с учетом постановленного по настоящему уголовному делу обвинительного приговора, констатировано, что надлежащая компенсация причинённого ущерба, выразившегося согласно приговору суда в хищении путем мошенничества денежных средств в сумме 1650000 рублей, поступивших от продажи квартиры ФИО11, ответчиком (ФИО1) в пользу истца (ФИО11) предоставлена в объеме, соответствующем сумме прямого ущерба.

Указанный вывод коллегии обоснован ссылкой на расписку от 7 июля 2017 года, которая интерпретирована как подтверждающая факт возмещения ущерба на момент постановления в отношении ФИО1 обвинительного приговора.

Вместе с тем, проанализированные судом второй инстанции в рамках гражданского судопроизводства обстоятельства возмещения ущерба, причинённого преступлением, могут иметь существенное значение для разрешения вопросов в настоящем уголовном деле, включая вопросы, связанные с избранием наказания, с применением правовых преференций в порядке п. «к» ч.1 ст.61 УК РФ. 

Принимая во внимание, что в рамках уголовного судопроизводства нижестоящими судебными инстанциями при разрешении вопроса о возмещении ущерба по эпизоду мошенничества в отношении ФИО11 фактически констатировано в качестве последствия данного преступления лишение потерпевшего жилья и одновременно при проверке обвинения указано, что результатом мошенничества являлось хищение лишь денежных средств, полученных от продажи квартиры потерпевшего, президиум тем самым лишен возможности, в том числе – исходя из положений ст.90 УПК РФ, проверить приемлемость изложенных в апелляционном определении судебной коллегии по гражданским делам от 23 октября 2018 года выводов для настоящего уголовного дела, с соотнесением их с суждениями о неполноте возмещения ущерба потерпевшему ФИО11, содержащимися в приговоре, оставленном без изменения судом второй инстанции.

Таким образом, в процессе уголовного судопроизводства выводы суда об объекте хищения, являющегося конструктивным элементом состава инкриминируемого ФИО1 мошенничества, должным образом не конкретизированы и не уточнены.

Учитывая вышеизложенное, а также взаимосвязь выдвинутого против ФИО1 обвинения по инкриминируемым эпизодам мошенничества, предполагающего в случае его подтверждения избрание наказания по совокупности преступлений, выявленные недостатки не позволяют констатировать обоснованность выводов суда по всем существенным аспектам уголовного дела, в связи с чем, в силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ являются основанием для отмены апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 28 февраля 2018 года и направлении уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение.

Иные доводы, изложенные в кассационной жалобе адвоката Абакумова А.Б. президиумом обсуждались, однако суждения по ним не приводятся, исходя из установленных ч.7 ст.401.16 УПК РФ пределов полномочий суда кассационной инстанции, поскольку указанные доводы будут являться предметом повторного исследования и оценки при новом рассмотрении уголовного дела в суде апелляционной инстанции. 

Кроме того, в ходе повторного рассмотрения данного уголовного дела суду надлежит учесть изложенное, проверив материалы дела с соблюдением требований гл.45.1 УПК РФ, в том числе дать оценку доводам, приведенным в жалобе адвоката относительно правовой значимости для настоящего уголовного дела определения судебной коллегии по гражданским делам Нижегородского областного суда от 23 октября 2018 года, в котором констатирован факт полного возмещения ФИО1 ущерба, причиненного потерпевшему ФИО11

При решении вопроса о мере пресечения в отношении ФИО1 принимая во внимание тяжесть инкриминированных ему деяний, имеющиеся в материалах уголовного дела данные о его личности, требования ст.ст.97,98,99, ч.ч.1,3 ст.255 УПК РФ, в целях сохранения баланса между интересами осужденного и необходимостью гарантировать эффективность системы уголовного правосудия, а также проведения судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции в разумные сроки, президиум считает необходимым избрать ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца.

Руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум Нижегородского областного суда

П О С Т А Н О В И Л:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 28 февраля 2018 года в отношении ФИО1 отменить.

Уголовное дело в отношении ФИО1 направить на новое апелляционное рассмотрение в судебную коллегию по уголовным делам Нижегородского областного суда в ином составе суда.

Избрать ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть по 11 февраля 2019 года включительно.

Председательствующий В.И. Поправко