«КОПИЯ»

Дело № 1-31/2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

п. Междуреченский 10 июня 2019 года

Кондинский районный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе председательствующего судьи Косолаповой О.А.

с участием государственного обвинителя помощника прокурора Кондинского района Малахова А.А.,

подсудимого ФИО1,

защитника Амосовой М.А., представившей удостоверение № 795 и ордер № 50 от 18.02.2019,

представителя потерпевшего ФИО2,

при секретаре Демидовой Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по обвинению ФИО1, родившегося ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес> гражданина Российской Федерации, имеющего среднее специальное образование, не состоящего в браке, неработающего, военнообязанного, зарегистрированного по месту жительства и проживающего по адресу: 

<

адрес>, несудимого, находящегося под стражей с 16 января 2019 года, обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 обвиняется в совершении покушения на тайное хищение чужого имущества из магазина «Монетка», расположенного по адресу: ХМАО-Югра, Кондинский район, 

<

адрес> совершенную 05.07.2018 группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Таким образом ФИО1 обвиняется в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст.30, п.п. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ.

Кроме того, ФИО1 обвиняется в том, что в начале октября 2018 года в 

<

адрес>, осознавая противоправный характер своих действий, действуя умышленно, с целью дальнейшего незаконного сбыта приобрел у неустановленного лица путем оплаты 2 000 рублей посредством осуществления заказа в бесконтактной форме с использованием сети «Интернет» и получения через «закладку» наркотическое средство, которое незаконно перевёз из 

<

адрес> области в 

<

адрес>

09.10.2018, около 16 часов 40 минут ФИО1 умышленно с целью незаконного сбыта наркотического средства в административном здании, осознавая общественную опасность своего преступного деяния и желая наступления общественно опасных последствий, упаковал ранее приобретенное для этих целей, вышеуказанное наркотическое средство в фольгу и поместил в «шаурму», которую совместно с сигаретами подготовил на передачу следственно-арестованному ФИО3, содержащемуся в изоляторе временного содержания подозреваемых и обвиняемых ОМВД России по Кондинскому району, не осведомленному о преступных действиях ФИО1 

С целью незаконного сбыта наркотического средства ФИО1 в вышеуказанное время, находясь в административном здании ОМВД Рос-сии по Кондинскому району, расположенном по адресу: ХМАО-Югра, Кондинский район, п.г.т. 

<

адрес> собственноручно заполнил заявление о передаче ФИО3 сигарет и «шаурмы» с наркотическим средством, которые передал в изолятор временного содержания подозреваемых и обвиняемых ОМВД России по Кондинскому району, однако не смог довести свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельствам в связи с обнаружением сотрудниками полиции в «шаурме» наркотического средства, которое было изъято в ходе осмотра места происшествия в период времени с 16 часов 50 минут до 17 часов 15 минут 09.10.2018. 

Согласно справке об экспертном исследовании № 275 от 11.10.2018, представленное на исследование комкообразное вещество растительного происхождения массой 0,543г является наркотическим средством – гашиш.

Гашиш (анаша, смола каннабиса) отнесен к наркотическим средствам «Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (Список I) Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года № 681 (в действующей редакции Постановления Правительства РФ).

Согласно заключению эксперта № 499 от 04.12.2018 представленное на экспертизу комкообразное вещество растительного происхождения массой 0,513г является наркотическим средством – гашиш (анаша, смола каннабиса). 

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.10.2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ», (с последующими изменениями и дополнениями), наркотическое средство гашиш (анаша, смола каннабиса), массой 0,543 г, к значительному, крупному и особо крупному размеру не относится.

В постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, в обвинительном заключении, а также государственным обвинителем в судебном заседании указанные действия Сабакинских квалифицированы по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ - покушение на сбыт наркотических средств, совершенный в административном здании, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. 

Подсудимый Сабакинских в судебном заседании вину признал полностью, от показаний в соответствии со ст. 51 Конституции Российской Федерации отказался.

В соответствии со ст. 276 УПК РФ в судебном заседании были оглашены показания Сабакинских в качестве подозреваемого, обвиняемого, в которых подробно изложены обстоятельства покушения на кражу чужого имущества. 

По факту передачи в изолятор временного содержания наркотических средств для ФИО3 09.10.2018 Сабакинских при допросе в качестве подозреваемого, обвиняемого показал, что в начале октября 2018 года в 

<

адрес> он решил приобрести наркотическое средство, чтобы впоследствии передать его знакомому ФИО3, который содержался в ИВС ОМВД России по Кондинскому району, однако ФИО3 его об этом не просил, он самостоятельно принял данное решение с целью поддержания с ФИО3 дружеских отношений. Приобретя наркотическое средство за 2 000 руб. посредством сети «Интернет» в бесконтактной форме, Сабакинских привез указанное наркотическое средство в п.г.т. Междуреченский Кондинского района ХМАО-Югра с целью дальнейшей передачи его ФИО3 в ИВС ОМВД России по Кондинскому району. 09.10.2018 Сабакинских приобрел две «Шаурмы», в одну из которых упаковал имевшийся сверток с наркотическим средством, помещенный им в пластиковую крышку из-под флеш-накопителя, которую оклеил изолентой черного цвета и обернул фольгой. 09.10.2018 примерно в 16 часов 40 минут Сабакинских пришел в здание ОМВД России по Кондинскому району, где написал заявление о передаче ФИО3 шаурмы и сигарет, после чего передал сотрудникам ИВС в том числе шаурму, внутри которой было спрятано наркотическое средство «гашиш». Сабакинских понимал, что совершает преступление в виде покушения на сбыт наркотического средства, в связи с чем не стал дожидаться проверки передачи и ушел домой, так как испугался, что его действия могут быть выявлены сотрудниками ИВС. Впоследствии примерно в 19 часов 09.10.2018 его пригласили сотрудники полиции, которые доставили его в ОМВД России по Кондинскому району и предложили дать объяснение по факту обнаружения в «Шаурме», которую он передал ФИО3, свертка с веществом. Вину признает полностью, в содеянном раскаивается. Сабакинских не было известно, что передачи в ИВС ОМВД России по Кондинскому району проверяют посредством металлоискателя, который сработал на фольгированный сверток, в котором находилось наркотическое средство «гашиш», переданное Сабакинских ФИО3 (том 3 л.д. 63-65, 71-74).

Свидетель ФИО4 с учетом оглашенных в соответствии со ст. 281 УПК РФ и подтвержденных им показаний в судебном заседании показал, что 09.10.2018 он находился на службе в качестве дежурного ИВС ОМВД России по Кондинскому району. Около 15 часов 09.10.2018 в ИВС пришёл старший оперуполномоченный ГКОН ОМВД России по Кондинскому району майор полиции ФИО5, который сообщил о наличии оперативной информация о возможной передаче ФИО3, содержащемуся в ИВС ОМВД России по Кондинскому району за совершение преступления, продуктов питания, внутри которых может быть спрятано наркотическое средство, предлагал в связи с этим тщательно проверять все передачи, передаваемые ФИО3 на предмет выявления наркотических средств, а также уведомлять о случаях сделанных передач для ФИО3 Впоследствии примерно в 16 часов 40 минут 09.10.2018 в ИВС ОМВД России по Кондинскому району обратился ФИО1 с заявлением о передаче для арестованного ФИО3 продуктов: две пачки сигарет и две шаурмы. Личность Сабакинских была установлена ФИО4 по предъявленному паспорту гражданина Российской Федерации, после чего ФИО4 принял от Сабакинских указанное заявление и пакет с продуктами питания и сигаретами, направился в комнату конвоя ИВС ОМВД по Кондинскому району с целью досмотра передачи на предмет наличия запрещенных в использовании в условиях изолятора временного содержания предметов, а ФИО1 остался ждать за пределами ИВС ОМВД России по Кондинскому району, так как посторонним вход в режимное помещение изолятора временного содержания, запрещен. При досмотре сигарет и продуктов питания, находящихся в передаче, переданной ФИО1, с помощью металлодетектора АК7202М в шаурме, переданной ФИО1 для ФИО3, было установлено наличие металлического предмета. О данном факте ФИО4 сообщил оперуполномоченному ГКОН ФИО5 ФИО1 в здании ОМВД отсутствовал. Позднее в ИВС сотрудниками полиции в присутствии понятых в шаурме из передачи Сабакинских для ФИО3 был обнаружен сверток в фольге, внутри которого в упаковке находилось вещество, изъятое при осмотре.

Указанные обстоятельства подтвердили в судебном заседании свидетели ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8

Свидетель ФИО3, показания которого в соответствии со ст. 281 УПК РФ оглашены в судебном заседании, показал, что 05.07.2018 года в отношении него, ФИО9 и ФИО1 было возбуждено уголовное дело, по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п.п.«а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ, за совершение которого в отношении него и ФИО9 была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, а в отношении ФИО1 была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении. В связи с этим в период времени с 05.07.2018 по 04.01.2019 он содержался под стражей в ИВС ОМВД России по Кондинскому району. В указанный период времени он сотовым телефоном не пользовался, так как пользоваться сотовыми телефонами в ИВС ОМВД России по Кондинскому району запрещено, в связи с чем, у него не было возможности общаться со своими знакомыми. Однако в период содержания под стражей ему и ФИО9 периодически приносили передачи знакомые, которых они об этом не просили. После избрания в отношении него меры пресечения в виде заключения под стражу, он ФИО1 не видел и с ним не общался, передавать ему какие-либо продукты питания и иные предметы его не просил. 09.10.2018 от сотрудников ИВС ему стало известно, что ФИО1 передал ему передачу, а именно шаурму и сигареты, после чего ему стало известно о том, что при проверке передачи в шаурме, был обнаружен сверток с веществом внутри, которое как ему стало известно в настоящее время, являлось наркотическим средством, однако он ФИО1 делать этого не просил (т. 2 л.д. 230-232).

Согласно рапорту старшего оперуполномоченного ГКОН ОМВД России по Кондинскому району ФИО5, зарегистрированному в КУСП ОМВД России по Кондинскому району №3442 от 09.10.2018 года, в ходе проведения оперативно - розыскных мероприятий 09.10.2018 была получена информация о том, что ФИО1 может принести в ИВС ОМВД России по Кондинскому району для ФИО3 передачу, содержащую наркотические средства, запрещенные в гражданском обороте (т. 2 л.д. 205);

При осмотре места происшествия от 09.10.2018 комнатах конвоя ИВС ОМВД России по Кондинскому району изъяты: полимерный сверток с комкообразным спрессованным веществом темно-коричневого цвета внутри, фрагмент фольги, изолента, пластмассовая крышка, лист бумаги формата А4 с заявлением ФИО1, о чем составлен протокол (т. 2 л.д. 210-216);

09.10.2018 года с участием ФИО1 в кабинете № 109 ОМВД России по Кондинскому району у ФИО1 в присутствии понятых получены ногтевые срезы с левой и правой руки, что подтверждается актом получения образцов (т. 2 л.д. 219).

Согласно справке об экспертном исследовании № 275 от 11.10.2018 представленное на исследование комкообразное вещество растительного происхождения массой 0,543г является наркотическим средством – гашиш.

Гашиш (анаша, смола каннабиса) отнесен к наркотическим средствам «Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (Список I) Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года № 681 (в действующей редакции Постановления Правительства РФ).

Согласно «Списку наркотических средств и психотропных веществ», наркотическим средствами и психотропными веществами являются все смеси, в состав которых входят наркотические средства и психотропные вещества из Списка I, независимо от их количества (т. 2 л.д. 226);

По заключению эксперта № 499 от 04.12.2018 года

1. Представленное на экспертизу комкообразное вещество растительного происхождения массой 0,513г, является наркотическим средством – гашиш (анаша, смола каннабиса).

2. На поверхности фрагмента фольги, на поверхности изоленты, на поверхности крышки, представленных на экспертизу, наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, сильнодействующих и ядовитых веществ, в пределах чувствительности примененного метода, не выявлено.

3. На поверхности срезов ногтевых пластин, находящихся в бумажном свертке с надписью: «Левая», представленных на экспертизу, наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, сильнодействующих и ядовитых веществ, в пределах чувствительности примененного метода, не выявлено. На поверхности срезов ногтевых пластин, находящихся в свертке с надписью: «Правая» содержится тетрагидроканнабинол в следовых остатках (т. 3 л.д. 32-35);

29.12.2018 в кабинете №205 ОМВД России по Кондинскому району были осмотрены: полимерный сверток с комкообразным спрессованным веществом темно-коричневого цвета внутри, фрагмент фольги, изолента, пластмассовая крышка, лист бумаги формата А4 с заявлением ФИО1, ногтевые срезы с правой и левой руки ФИО1 Указанные предметы признаны вещественными доказательствами, осмотрены и приобщены к уголовному делу (т. 3 л.д. 13-21). Согласно заявлению от 09.10.2018 ФИО1 просит принять передачу для ФИО3: сигареты, шаурму; передачу разрешил врио зам. начальника ИВС ОМВД России по Кондинскому району 09.10.2018, при этом Сабакинских дал подписку о том, что он собственноручно осуществлял комплектование и упаковку передачи, наркотические средства в передаче отсутствуют, он предупрежден, что в случае обнаружения в передаче наркотических средств он будет привлечен к уголовной ответственности и понесет наказание за незаконный сбыт наркотических средств ( т. 3 л.д. 20, 21). 

Действия Сабакинских квалифицированы по ч. 3 ст. 30 и п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ как покушение на сбыт наркотического средства в административном здании. 

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. В п. п. 13 - 13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" разъясняется, что под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу - приобретателю.

Учитывая, что диспозиция части 1 статьи 228.1 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны данного преступления наступление последствий в виде незаконного распространения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, их незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем, в том числе когда данные действия осуществляются в ходе проверочной закупки или иного оперативно-розыскного мероприятия, проводимого в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности". Изъятие в таких случаях сотрудниками правоохранительных органов из незаконного оборота указанных средств, веществ, растений не влияет на квалификацию преступления как оконченного.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Согласно обвинению и обвинительному заключению Сабакинских не только приобрел, перевез, хранил с целью сбыта наркотическое средство, но и передал его в ИВС ОМВД России по Кондинскому району для приобретателя арестованного ФИО3 безвозмездно. Иных обстоятельств при разбирательстве уголовного дела не установлено.

Основанием для квалификации преступления как покушения на незаконный сбыт наркотического средства послужило указанное в обвинении и обвинительном заключении обнаружение наркотического средства сотрудниками полиции. 

Между тем по смыслу закона с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю наркотических средств преступление считается оконченным независимо от их фактического получения приобретателем.

Сдав уполномоченному должностному лицу ИВС для арестованного ФИО3 передачу, содержащую наркотическое средство, Сабакинских выполнил все необходимые действия по передаче приобретателю указанного наркотического средства, то есть безвозмездно реализовал наркотическое средство, которое не было получено ФИО3 в связи с обнаружением сотрудниками полиции в ходе осмотра места происшествия.

Досмотр передачи для арестованного ФИО3, последующее обнаружение в передаче наркотического средства явились препятствием для получения приобретателем Кискиным наркотического средства, то есть для распространения наркотических средств, что составом преступления, предусмотренного п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, не охватывается и по мнению суда на квалификацию действий Сабакинских как оконченного преступления не влияет. 

Указанная квалификация как покушение на преступление, содержащаяся в обвинительном заключении, материалам уголовного дела не соответствует.

Изложенные в обвинении фактические обстоятельства свидетельствуют о наличии оснований для квалификации действий обвиняемого как более тяжкого - оконченного преступления, а не покушения на преступление, предусмотренное п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, что влечет более суровое наказание.

По смыслу закона и в соответствии с п. 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре» всякое изменение обвинения в суде должно быть обосновано в описательно-мотивировочной части приговора.

Суд вправе изменить обвинение и квалифицировать действия (бездействие) подсудимого по другой статье уголовного закона, по которой подсудимому не было предъявлено обвинение, лишь при условии, если действия (бездействие) подсудимого, квалифицируемые по новой статье закона, вменялись ему в вину, не содержат признаков более тяжкого преступления и существенно не отличаются по фактическим обстоятельствам от поддержанного государственным (частным) обвинителем обвинения, а изменение обвинения не ухудшает положения подсудимого и не нарушает его права на защиту.

Судам следует исходить из того, что более тяжким считается обвинение, когда:

а) применяется другая норма уголовного закона (статья, часть статьи или пункт), санкция которой предусматривает более строгое наказание;

б) в обвинение включаются дополнительные, не вмененные обвиняемому факты (эпизоды), влекущие изменение квалификации преступления на закон, предусматривающий более строгое наказание, либо увеличивающие фактический объем обвинения, хотя и не изменяющие юридической оценки содеянного.

Существенно отличающимся обвинением от первоначального по фактическим обстоятельствам следует считать всякое иное изменение формулировки обвинения (вменение других деяний вместо ранее предъявленных или преступления, отличающегося от предъявленного по объекту посягательства, форме вины и т.д.), если при этом нарушается право подсудимого на защиту.

Согласно п. 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19.12.2017 № 51 «О практике применения законодательства при рассмотрении уголовных дел в суде первой инстанции (общий порядок судопроизводства)» если в ходе судебного разбирательства выявлены существенные нарушения закона, указанные в пунктах 1 - 6 части 1 статьи 237 УПК РФ, допущенные в досудебном производстве по уголовному делу и являющиеся препятствием к постановлению судом приговора или вынесения иного итогового решения, не устранимые судом, то суд по ходатайству стороны или по своей инициативе возвращает дело прокурору при условии, что их устранение не будет связано с восполнением неполноты произведенного дознания или предварительного следствия. При установлении обстоятельств, указанных в части 1.2 статьи 237 УПК РФ, суд может возвратить уголовное дело прокурору только по ходатайству стороны.

В соответствии с п. п. 1 и 6 ч. 1 ст. 237 УПК РФ судья по ходатайству стороны или по собственной инициативе возвращает уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом в случаях, если:

- обвинительное заключение составлено с нарушением требований уголовно-процессуального закона, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения;

- фактические обстоятельства, изложенные в обвинительном заключении, свидетельствуют о наличии оснований для квалификации действий обвиняемого как более тяжкого преступления, либо в ходе судебного разбирательства установлены фактические обстоятельства, указывающие на наличие оснований для квалификации действий указанных лиц как более тяжкого преступления.

Фактические обстоятельства, изложенные в обвинительном заключении, свидетельствуют о совершении Сабакинских оконченного преступления, а не покушения на преступление, что существенно отличается от предъявленного обвинения и нарушает право Сабакинских на защиту. В связи с указанным обвинительное заключение составлено с нарушением требований уголовно-процессуального закона, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения, а фактические обстоятельства, изложенные в обвинительном заключении, свидетельствуют о наличии оснований для квалификации действий обвиняемого как более тяжкого преступления.

Указанные препятствия являются неустранимыми.

Устранение выявленных препятствий к постановлению судом приговора или вынесения иного итогового решения, не устранимые судом, не связано с восполнением неполноты произведенного предварительного следствия.

В связи с изложенным уголовное дело подлежит возвращению прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом.

Меру пресечения в отношении подсудимого Сабакинских суд полагает оставить без изменения заключение под стражу на установленный срок по 12 августа 2019 года включительно.

На основании изложенного и руководствуясь п.п. 1), 6) ч.1 ст. 237 УПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Возвратить прокурору Кондинского района уголовное дело по обвинению ФИО1 в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, для устранения препятствий его рассмотрения судом.

Меру пресечения подсудимому ФИО1 оставить прежнюю заключение под стражу на срок по 12 августа 2019 года включительно.

Постановление может быть обжаловано в апелляционном порядке в суд Ханты – Мансийского автономного округа – Югры через Кондинский районный суд в течение десяти суток со дня его вынесения, а подсудимым ФИО1, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня получения копии постановления.

Копия верна

Судья Косолапова О.А.

Подлинный документ подшит в материалах дела № 1-31/2019, находящегося в Кондинском районном суде