№ 12-94/2018

Р Е Ш Е Н И Е

21 сентября 2018 года г. Нальчик

Судья Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики Созаева С.А.,

при секретаре Отарове А.М.,

с участием ФИО1, ее представителя по доверенности Мамбетова К.Б., переводчика ФИО2, 

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу представителя ФИО1 – ФИО3 на постановление судьи Нальчикского городского суда КБР от 1 сентября 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в отношении ФИО1,

У С Т А Н О В И Л :

постановлением судьи Нальчикского городского суда КБР от ДД.ММ.ГГГГ гражданка Узбекистана, ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ.р., признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, ей назначено наказание в виде административного штрафа в размере 2000 руб. с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда.

В жалобе, поданной в Верховный Суд КБР, представитель ФИО1 – Мамбетов К.Б. просит отменить состоявшееся по делу судебное постановление. В обоснование незаконности обжалуемого судебного постановления заявитель указал, что ФИО1 не владеет русским языком, однако ей не была предоставлена помощь переводчика, что в 2018 году она обращалась с заявлением о предоставлении разрешения на временное проживание на территории России, что ей был выдан патент, что в России проживают ее родственники, что на момент ее задержания – 31 августа 2018 года она имела право находиться на территории Российской Федерации, в связи с чем в ее действиях отсутствует состав административного правонарушения и производство по делу подлежит прекращению.

Выслушав ФИО1, ее защитника Мамбетова К.Б., поддержавших доводы жалобы, исследовав материалы дела об административном правонарушении, прихожу к следующему.

В соответствии с частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Согласно статье 2 названного Федерального закона, законно находящийся в Российской Федерации иностранный гражданин - это лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 5 этого закона срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в РФ в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

В силу статьи 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» иностранный гражданин или лицо без гражданства, не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Из протокола об административном правонарушении № от 31 августа 2018 года усматривается, что 31 августа 2018 года в 8 часов 00 минут в гор. Нальчике КБР на территории рынка «Дубки» в кафе рядом с овощным павильоном в ходе проверки соблюдения миграционного законодательства было выявлено, что в нарушение правил пребывания (проживания) на территории РФ, гражданка Республики Узбекистан ФИО1 не выехала из Российской Федерации до истечения определения компетентными органами срока пребывания – 30 августа 2018 года.

При составлении протокола об административном правонарушении, а также при рассмотрении дела Нальчикским городским судом КБР ФИО1 дала объяснения о том, что не выехала в названный срок в связи с отсутствием денежных средств.

Из имеющейся в материалах справки ФМС России АС ЦБДУИГ от 31 августа 2018 года следует, что ФИО1 въехала на территорию Российской Федерации 30 мая 2018 года.

Доказательств, подтверждающих, что срок пребывания ФИО1 продлевался, и на момент ее задержания не истек, материалы дела не содержат. 

Представленные в Верховный Суд КБР ксерокопий документов на имя К.М.М. (супруга ФИО1) и М.Ш.М.: паспорт, патенты, не могут быть приняты в качестве таковых, так как в них данные о том, что по ним уплачены налоги, или что эти лица осуществляют трудовую деятельность на основании зарегистрированных в установленном порядке трудовых или гражданско-правовых договоров, и что ФИО1, как член их семьи вправе находиться на территории РФ, не имеются.

При таких данных, оценив вышеназванные доказательства с точки зрения их относимости, допустимости, достоверности и достаточности, суд пришел к правильному выводу о доказанности совершения ФИО1 административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ. 

Доводы представителя ФИО1 – Мамбетова К.Б., что в действиях ФИО1 отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст.18.8 КоАП РФ, что она была вправе находиться на территории РФ в течение 3-х дней после истечения предусмотренного законом срока, то есть до 3 сентября 2018 года, суд считает необоснованными. Действующее миграционное законодательство не содержит таких положений. По истечении установленного законом срока временного пребывания и отсутствии документов, подтверждающих продление этого срока, иностранный гражданин является незаконно находящимся на территории РФ. Только в ряде случаев, предусмотренных пунктом 8 ст. 26 Федерального закона РФ от 15 августа 1996г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», пребывание может быть признано законным по истечении названного срока, а именно: отсутствие возможности покинуть территорию Российской Федерации по обстоятельствам, связанным с необходимостью экстренного лечения, тяжелой болезнью или со смертью близкого родственника, проживающего в Российской Федерации, либо вследствие непреодолимой силы (чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств) или иных явлений стихийного характера.

Такие обстоятельства по данному делу не установлены. 

Следует также принять во внимание, что установленные законом 90 суток законного пребывания ФИО1 на территории РФ, исчисляемые после ее приезда на территории РФ 30 мая 2018 года, истекли 28 августа 2018года.

Таким образом, действия ФИО1 правильно квалифицированы административным органом и судом по ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ, оснований для прекращения производства по делу, как о том ставится вопрос в жалобе защитника, не установлено.

В то же время с учетом конкретных обстоятельств настоящего дела обжалуемое постановление подлежит изменению в части назначенного наказания.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ. При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (части 1 и 2 статьи 4.1 КоАП РФ).

В силу части 2 статьи 1.1 КоАП РФ данный Кодекс основывается на Конституции Российской Федерации, общепризнанных принципах и нормах международного права и международных договорах Российской Федерации.

Назначение дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации должно основываться на данных, подтверждающих действительную необходимость применения к лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, такой меры ответственности, а также ее соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения баланса публичных и частных интересов в рамках производства по делам об административных правонарушениях.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 27 Федерального закона от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства не разрешается в случае, если в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства вынесено решение об административном выдворении за пределы Российской Федерации, о депортации либо передаче Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, - в течение пяти лет со дня административного выдворения за пределы Российской Федерации, депортации либо передачи Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии. 

В постановлении от 14 февраля 2013 г. № 4-П Конституционный Суд Российской Федерации также признал, что устанавливаемые в законодательстве об административных правонарушениях правила применения мер административной ответственности должны не только учитывать характер правонарушения, его опасность для защищаемых законом ценностей, но и обеспечивать учет причин и условий его совершения, а также личности правонарушителя и степени его вины, гарантируя тем самым адекватность порождаемых последствий (в том числе для лица, привлекаемого к ответственности) тому вреду, который причинен в результате административного правонарушения, не допуская избыточного государственного принуждения и обеспечивая баланс основных прав индивида (юридического лица) и общего интереса, состоящего в защите личности, общества и государства от административных правонарушений; иное - в силу конституционного запрета дискриминации и выраженных в Конституции Российской Федерации идей справедливости и гуманизма - было бы несовместимо с принципом индивидуализации ответственности за административные правонарушения (постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 19 марта 2003 г. № 3-П, от 13 марта 2008 г. № 5-П, от 27 мая 2008 г. № 8-П, от 13 июля 2010 г. № 15-П, от 17 января 2013 г. № 1-П, от 17 февраля 2016 г. № 5-П и др.).

На основании части 2 статьи 4.1, статей 24.1 и 26.1 КоАП РФ, правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в Постановлении от 14 февраля 2013 г. № 4-П, и принимая во внимание незначительный срок пребывания ФИО1 на территории Российской Федерации без законных оснований, а также то, что ФИО1 с 2012 года неоднократно приезжала в Российскую Федерацию для осуществления трудовой деятельности, ранее к административной ответственности не привлекалась, необходимость применения к ней столь суровой меры ответственности, как административное выдворение за пределы РФ, а также ее соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения баланса публичных и частных интересов в рамках административного судопроизводства, необоснованна и противоречит требованиям ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

При изложенных обстоятельствах, с учетом положений приведенных выше норм международного права, конкретных обстоятельств дела и выраженной в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 17 января 2013 г. N 1-П и от 14 февраля 2013 г. N 4-П правовой позиции о возможности с учетом конкретных обстоятельств дела назначения лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, административного наказания, не предусмотренного санкцией соответствующей статьи КоАП РФ, постановление судьи Нальчикского городского суда КБР от 1 сентября 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, в отношении гражданки Узбекистана, ФИО1, ДД.ММ.ГГГГр., подлежит изменению путем исключения из него указания на назначение ФИО1, ДД.ММ.ГГГГр., административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

В то же время суд обращает внимание на то, что исключение указания из постановления судьи Нальчикского городского суда КБР от 1 сентября 2018 года о выдворении гражданки Узбекистан ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ г.р. за пределы Российской Федерации, не означает легализацию её нахождения на территории Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 30.13 и 30.17 КоАП РФ, 

П О С Т А Н О В И Л :

постановление судьи Нальчикского городского суда КБР от 1 сентября 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, в отношении гражданки Узбекистана, ФИО1, ДД.ММ.ГГГГр., изменить, исключить из него указание на назначение ФИО1, ДД.ММ.ГГГГр., административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

В остальной части состоявшееся по делу судебное постановление оставить без изменения.

Судья Верховного Суда КБР С.А. Созаева