ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Улан-Удэ 26 апреля 2019 года

Президиум Верховного Суда Республики Бурятия в составе:

председательствующего: Кирилловой А.А.,

членов Президиума: Сокольниковой Н.А., Бидогаевой А.Ю., Урмаевой Т.А., Ивановой В.А., Ходошкиновой Э.А.,

при секретаре Балданове Т.Ц.,

рассмотрев кассационное представление первого заместителя прокурора Республики Бурятия Муравьева А.К. на апелляционное определение Верховного Суда Республики Бурятия от 30 октября 2018 года, которым в отношении осуждённого

ФИО1, ..., судимого:

1) 11 апреля 2018 года Гусиноозёрским городским судом Республики Бурятия по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

2) 23 августа 2018 года Октябрьским районным судом г. Улан-Удэ по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием в доход государства 10 % из заработной платы, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 11 апреля 2018 года. На основании ст. 70 УК РФ, путём частичного присоединения к назначенному наказанию по настоящему приговору по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ неотбытой части наказания по приговору от 11 апреля 2018 года, назначено 3 года 2 месяца лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с применением ч. 1 ст. 71 УК РФ, путём частичного сложения наказаний по настоящему приговору, назначенному по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ и наказания, назначенного настоящим приговором по ст. 70 УК РФ, окончательно назначено 3 года 2 месяца 10 дней лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- изменён приговор Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 23 августа 2018 года.

Постановлено, на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. ФЗ от 03.07.2018 года № 186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 в период с 23 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 30 октября 2018 года включительно, зачесть в срок отбывания наказания из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ. 

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Бурятия Павлова Р.Г., мнение первого заместителя прокурора Республики Бурятия Муравьева А.К., поддержавшего кассационное представление, мнение осуждённого ФИО1, его защитника – Верхушиной А.Г., возражавших против удовлетворения кассационного представления, 

Президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 23 августа 2018 года ФИО1 осуждён по:

п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием в доход государства 10 % из заработной платы;

п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. 

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 11 апреля 2018 года. 

На основании ст. 70 УК РФ, к назначенному наказанию по настоящему приговору по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 11 апреля 2018 года, и назначено 3 года 2 месяца лишения свободы. 

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с применением ч. 1 ст. 71 УК РФ, путём частичного сложения наказаний по настоящему приговору по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ и наказания, назначенного настоящим приговором по ст. 70 УК РФ, окончательно назначено 3 года 2 месяца 10 дней лишения свободы в исправительной колонии общего режима. 

Срок наказания постановлено исчислять с 23 августа 2018 года, осуждённый взят под стражу в зале суда.

Апелляционным определением Верховного Суда Республики Бурятия от 30 октября 2018 года приговор изменён. 

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. ФЗ от 03.07.2018 года № 186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 в период с 23 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 30 октября 2018 года включительно, зачтено в срок отбывания наказания из расчёта, один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Приговором суда, постановленным в особом порядке, ФИО1 признан виновным в краже имущества ..., с причинением значительного ущерба гражданину, а также в краже имущества ..., совершённой с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления совершены 15 февраля 2018 года и 27 апреля 2018 года в г. Улан-Удэ при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Республики Бурятия, не оспаривая правильность юридической оценки действий осуждённого, выражает несогласие с решением Суда апелляционной инстанции о зачёте времени содержания под стражей.

Обращает внимание на то, что окончательное наказание ФИО1 назначено на основании ст. 70, ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности, в том числе с приговором от 11 апреля 2018 года, которым он осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции не учёл требования ч. 3.2 ст. 72 УК РФ и необоснованно зачёл в срок лишения свободы время содержания осуждённого под стражей из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, хотя данные льготы на него не распространяются. 

Просит апелляционное определение Верховного Суда Республики Бурятия отменить, уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение.

Постановлением судьи Верховного Суда Республики Бурятия от 11 апреля 2019 года кассационное представление передано в Президиум Верховного Суда Республики Бурятия для рассмотрения. 

Проверив материалы уголовного дела и доводы кассационного представления, Президиум приходит к следующему.

Как следует из материалов уголовного дела, приговор постановлен в особом порядке. Условия и порядок постановления приговора, предусмотренные ст. 316 УПК РФ, соблюдены. 

Действия Зуева правильно квалифицированы судом по факту хищения имущества ... - по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершённая с причинением значительного ущерба гражданину; по факту хищения имущества ... – по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершённая с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину.

Назначенное приговором наказание ФИО1 соответствует требованиям ст. 60 УК РФ.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке Судом апелляционной инстанции принято решение зачесть время содержания под стражей ФИО1 со дня вынесения приговора по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы с учётом изменений, внесённых Федеральным законом от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ, из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Вместе с тем, Судом апелляционной инстанции не учтено, что согласно ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3 настоящей статьи, из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день в отношении осуждённых за преступления, предусмотренные, в том числе частями второй и третьей статьи 228 УК РФ.

Из приговора Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 23 августа 2018 года следует, что окончательное наказание ФИО1 по данному приговору назначено в порядке ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, в том числе с преступлением, предусмотренным ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой он осуждён приговором от 11 апреля 2018 года. Следовательно, оснований для применения к осуждённому льгот, предусмотренных ст. 72 УК РФ, у Суда апелляционной инстанции не имелось. 

Допущенное Судом апелляционной инстанции нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела и искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку влечёт незаконное освобождение виновного от полного отбытия наказания, поэтому апелляционное определение в указанной части подлежит отмене.

Между тем, оснований для рассмотрения вопроса о зачёте ФИО1 времени содержания его под стражей в срок отбытия наказания не имеется, поскольку уголовным законом предусмотрен прямой запрет применения льгот, предусмотренных ст. 72 УК РФ, в отношении лиц, осуждённых по ч. 2 ст. 228 УК РФ, соответственно, производство в данной части подлежит прекращению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13, ст. 401.14, ст.401.15 УПК РФ, Президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление первого заместителя прокурора Республики Бурятия Муравьева А.К. удовлетворить частично.

Апелляционное определение Верховного Суда Республики Бурятия от 30 октября 2018 года в отношении осуждённого ФИО1 отменить в части решения суда о зачёте в срок лишения свободы времени содержания ФИО1 под стражей на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 23 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу, т.е. по 30 октября 2018 года включительно, из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, дело в этой части прекратить. 

В остальной части апелляционное определение Верховного Суда Республики Бурятия от 30 октября 2018 года оставить без изменения.

Председательствующий: