Дело № 10-5/2020

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Городец 12 февраля 2020 года

Городецкий городской суд Нижегородской области в составе председательствующего судьи Воробьева И.В., с участием ст. помощника Городецкого городского прокурора Беляковой Н.П., осужденного Мочалова А.А., защитника осужденного - адвоката Лукичева А.Ф., представившего удостоверение * и ордер *, при секретаре Чесноковой М.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционному представлению государственного обвинителя – помощника Городецкого городского прокурора Джандубаева М.Р. на приговор мирового судьи судебного участка № 4 Городецкого судебного района Нижегородской области от 27 ноября 2019 года, которым

Мочалов А. АлексА., ..., судимый:

- 11.07.2013 года мировым судьей судебного участка № 1 Городецкого района Нижегородской области по ст. 112 ч.1 УК РФ, назначено наказание в лишения свободы на срок 1 (один) год 6 (шесть) месяцев. В соответствии со ст. 73 УК РФ наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 (один) год; 

- 06.02.2014 года Городецким городским судом Нижегородской области по ч. 1 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), назначено наказание в соответствии с ч.2 ст. 68 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Городецкого района Нижегородской области от 11.07.2013 г. по ч.1 ст. 112 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, отменив в соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение и назначено наказание в виде 4 (четырех) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- Постановлением Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 08.09.2015 года переведен для дальнейшего отбывания наказания в колонию-поселение;

- 02.05.2017 года постановлением Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 18.04.2017 года освобожден условно-досрочно от дальнейшего отбывания наказания на неотбытый срок на 01 (один) год 05 дней,

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 112 ч. 1 УК РФ, ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 5 месяцев. В соответствии со ст. 73 УК РФ наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, 

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка № 4 Городецкого судебного района Нижегородской области от 27 ноября 2019 года Мочалов А.А. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 112 ч. 1 УК РФ, ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 5 месяцев. В соответствии со ст. 73 УК РФ наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев. 

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре мирового судьи.

Приговор в отношении ФИО1 постановлен в особом порядке, без проведения судебного разбирательства, в порядке Главы 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении государственный обвинитель – помощник Городецкого городского прокурора Джандубаев М.Р. просит приговор в отношении ФИО1 изменить в связи с неправильным применением уголовного закона, несправедливостью приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания, по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

При определении вида и размера наказания суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, мотивы и способы совершения преступных действий, данные о личности ФИО1, наличие смягчающих и отягчающих обстоятельств. В качестве отягчающих обстоятельств суд отнёс на основании п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ (рецидив преступлений).

Вместе с тем суд при наличии отягчающих обстоятельств мировой судья применил положения ч.1 ст.62 УК РФ и назначил чрезмерно мягкое наказание.

В суде апелляционной инстанции старший помощник Городецкого городского прокурора Белякова Н.П. доводы апелляционного представления поддержала. 

Осужденный ФИО1 просит оставить приговор мирового судьи без изменения. 

Защитник осужденного – адвокат Лукичев А.Ф. также просит приговор оставить без изменения, апелляционное представление без удовлетворения.

Выслушав позиции сторон, проверив представленные материалы с учетом доводов апелляционного представления, суд приходит к следующему.

В соответствии со ст. 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ, обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

В соответствии с п. 3 ст. 389.15 УПК РФ, основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

В силу ч. 1 ст. 62 УК РФ, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

Мировой судья при назначении наказания ФИО1 установил наличие смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ и вместе с тем – отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ – рецидив преступлений.

Таким образом, в нарушение ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении осужденному наказания суд неправомерно сослался на правила ч. 1 ст. 62 УК РФ с учетом санкции уголовного закона, в связи с чем данное обстоятельство следует исключить из приговора.

Вместе с тем, формальная ссылка мирового судьи на ч. 1 ст. 62 УК РФ не свидетельствует о фактическом применении положений данного уголовного закона, так как осужденному ФИО1 по ст. 112 ч. 1 УК РФ назначено 1 год 5 месяцев лишения свободы, что превышает предусмотренный с учетом ч. 1 ст. 62 УК РФ срок наказания – 1 год 4 месяца лишения свободы, а поэтому нет оснований для усиления наказания, назначенного осужденному. 

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.15, п. 9 ч. 1 ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционное представление государственного обвинителя – помощника Городецкого городского прокурора Джандубаева М.Р. удовлетворить частично. 

Приговор мирового судьи судебного участка № 4 Городецкого судебного района Нижегородской области от 27 ноября 2019 года в отношении ФИО1 изменить:

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на применение при назначении наказания ч. 1 ст. 62 УК РФ. 

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № 4 Городецкого судебного района Нижегородской области от 27 ноября 2019 года оставить без изменения.

Апелляционное постановление вступает в законную силу немедленно, но может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий И.В. Воробьев