№ 44-У-142/2019

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

президиума Омского областного суда

г. Омск 28 октября 2019 года

Президиум Омского областного суда в составе 

председательствующего Храменок М.Г.,

членов президиума Светенко Е.С., Холодовой М.П., 

ФИО1, ФИО2, 

при секретаре Маслий Т.Л.,

с участием заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М. на приговор Любинского районного суда Омской области от 01.08.2019 года и постановление Любинского районного суда Омской области от 23.08.2019 года в отношении осужденного ФИО3, 

УСТАНОВИЛ:

Приговором Любинского районного суда Омской области от 01.08.2019 года

ФИО3, 

<

...> г.р., уроженец 

<

...>, ранее судимый 

29.12.2016 года Любинским районным судом Омской области по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 9 месяцам ограничения свободы,

кроме того, осужденный 

24.07.2017 года Любинским районным судом Омской области по ч. 1 ст. 158, ст. 70 УК РФ к 10 месяцам 10 дням лишения свободы условно с испытательным сроком 7 месяцев,

03.07.2018 года Любинским районным судом Омской области по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (2 преступления) к обязательным работам на 240 часов, 

02.08.2018 года Любинским районным судом Омской области по п. п. « а, б» ч.2 ст.158 УК РФ к лишению свободы на 1 год 6 месяц с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в 1 год, 

14.11.2018 года Любинским районным судом Омской области (приговор вступил в законную силу 27.11.2018 года) по п. «б» ч.2 ст.158, ч.1 ст. 166, ч.5 ст.69, ст.70 УК РФ к лишению свободы на 2 года (мера пресечения - подписка о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу 14.11.2018 года, срок наказания исчислен с 14.11.2018 года с зачетом времени содержания под стражей с даты вынесения приговора и до вступления в законную силу на основании п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ), 

03.12.2018 года Любинским районным судом Омской области (приговор вступил в законную силу 14.12.2018 года) по п. п. «а, б» ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ, к лишению свободы на 2 года 1 месяц (мера пресечения о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу 03.12.2018 года с зачетом времени содержания под стражей с 14.11.2018 года и до вступления приговора в законную силу на основании п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима), 

30.01.2019 года (приговор вступил в законную силу 12.02.2019 года) Любинским районным судом Омской области (с учетом постановления Президиума Омского областного суда от 23.09.2019 года) по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 03.12.2018 года к 2 годам 2 месяцам лишения свободы (зачтен на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ, в срок наказания в виде лишения свободы время содержания его под стражей с 14 ноября по 14 декабря 2018 года и с 30 января по 12 февраля 2019 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима), 

осужден 

по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы,

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного с наказанием по приговору Любинского районного суда Омской области от 30.01.2019 года к окончательному наказанию в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Срок наказания постановлено исчислять с 01.08.2019 года. Постановлено время содержания ФИО3 под стражей с 14.11.2018 года по день вступления приговора в законную силу зачесть в срок отбывания наказания в виде лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговор в апелляционном порядке не обжаловался и вступил в законную силу 13.08.2019 года.

Постановлением Любинского районного суда Омской области от 23.08.2019 года по запросу начальника ОСУ ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Омской области уточнено решение о зачете. На основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ произведен зачет времени содержания под стражей ФИО3 в период с 12.02.2019 года по 13.08.2019 года включительно (после вступления в законную силу приговора Любинского районного суда Омской области 12.02.2019 года и до дня вступления в законную силу приговора Любинского районного суда Омской области от 01.08.2019 года.

В апелляционном порядке постановление не обжаловалось.

Судом установлено, что в январе 2017 года, в ночное время ФИО3 с целью хищения чужого имущества проник в 

<

...> в 

<

...> Омской области, откуда похитил имущество, принадлежащее Л.Ю.Ю. причинив материальный ущерб на сумму 8 000 рублей.

Вину ФИО3 признал. Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В кассационном представлении ставится вопрос об изменении состоявшихся судебных решений ввиду неправильного применения уголовного закона при принятии решения о зачете в срок наказания времени нахождения под стражей Авласевича из расчета день за полтора дня в исправительной колонии общего режима.

Прокурор обращает внимание, что в ходе предварительного расследования ФИО4 была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении и только приговором от 01.08.2019 года изменена на заключение под стражу с исчислением срока наказания с этой даты. Отмечает, что в законную силу приговор вступил 13.08.2019 года.

В то же время указывает на то, что Авласевич отбывал наказание в период с 12.02.2019 года по 31.07.2019 года по приговору Любинского районного суда г.Омска от 14.11.2018 года, от 03.12.2018 года и от 30.01.2019 года, по которым наказание, назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, подлежало зачету как отбытое.

В этой связи, по мнению прокурора, решение о льготном зачете времени содержания ФИО3 под стражей с 12.02.2019 года по день вступления последнего приговора в законную силу (13.08.2019 года), принято судом ошибочно, поскольку коэффициент кратности применяется к периоду со дня фактического задержания до дня вступления приговора в законную силу и не распространяется на период содержания под стражей в стадии исполнения приговора.

В представлении обращено внимание на нарушение процедуры рассмотрения вопроса зачета по правилам ст.72 УК РФ, поскольку суд в нарушение положений ч. 2 ст. 399 УПК РФ не провел судебное заседание с участием представителя учреждения, исполняющего наказание, осужденного ФИО3, адвоката, прокурора, материалы дела не содержат протокола судебного заседания, сведений об извещении сторон.

Расценивает допущенные нарушения как существенные, повлиявшие на исход дела, искажающие суть правосудия, а также смысл судебного решения как акта правосудия. Отмечает, что предусмотренный положениями ст. 401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается поворот к худшему при пересмотре судебных решений в кассационном порядке, по делу ФИО3 не истек.Просит приговор Любинского районного суда Омской области от 01.08.2019 года и постановление Любинского районного суда Омской области от 23.08.2019 года в отношении ФИО3 в части зачета времени содержания под стражей с 12.02.2019 года по 13.08.2019 года в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима отменить. В то же время, в представлении поставлен вопрос о зачете в срок наказания ФИО3 времени содержания под стражей с 01.08.2019 года по 13.08.2019 года по льготным правилам. 

Заслушав доклад судьи Винклер Т.И., выслушав мнение заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М., поддержавшей кассационное представление в полном объеме, президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела и состоявшегося приговора, суд рассмотрел уголовное дело с соблюдением процедуры особого порядка судебного разбирательства.

Действиям осужденного ФИО3 суд дал правильную юридическую квалификацию, как совершение преступления, предусмотренного п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ. Выводы суда сомнений не вызывают и сторонами не оспариваются. 

Наказание осужденному назначено приговором в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60, ч.5 ст.62, ч.2 ст.68, ч.5 ст.69 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности преступления, всех данных о личности осужденного, с учетом признанных по делу смягчающими наказание обстоятельств. Выводы суда о совершении преступления в условиях рецидива, что признано отягчающим наказание обстоятельством, являются правильными.

Оснований для применения положений ч.3 ст.68 УК РФ и смягчения назначенного наказания президиум не находит. 

Между тем, приговор и принятое в стадии его исполнения решение подлежат изменению по доводам кассационного представления.

Так, из материалов уголовного дела видно, что Авласевич осужден приговором Любинского районного суда Омской области от 01.08.2019 года по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного с наказанием по приговору Любинского районного суда Омской области от 30.01.2019 года к окончательному наказанию в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении приговором ему изменена на заключение под стражу, соответственно, срок наказания правильно исчислен с 01.08.2019 года. Основанным на нормах уголовного закона является и приговор суда в части постановленного решения о зачете в срок отбывания наказания в виде лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима времени содержания ФИО3 под стражей с 14.11.2018 года (с момента взятия под стражу) по день вступления приговора в законную силу 13.08.2019 года (за исключением времени содержания под стражей в период, входящий в указанный с 13.02.2019 года по 31.07.2019 года. 

Что касается названного периода с 13.02.2019 года по 31.07.2019 года, то приговором Любинского районного суда Омской области от 01.08.2019 года и постановлением, принятым Любинским районным судом Омской области 23.08.2019 года в стадии исполнения приговора, такой зачет произведен при отсутствии законных оснований по льготным правилам. Фактически Авласевич отбывал наказание на основании вступившего в законную силу 12.02.2019 года приговора Любинского районного суда Омской области от 30.01.2019 года и до провозглашения 01.08.2019 года следующего приговора. 

Поскольку, исходя из смысла положений п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 3 июля 2018 года) в срок лишения свободы засчитывается время содержания лица под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии только до вступления приговора в законную силу, доводы кассационного представления являются убедительными. Однако следует учесть преюдициальное значение решения Президиума Омского областного суда от 23.09.2019 года, согласно которому на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания в виде лишения свободы включено время содержания его под стражей не только с 14 ноября по 14 декабря 2018 года, но и период с 30 января по 12 февраля 2019 года включительно.

В силу ст.401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положение осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

В соответствии со ст.401.15 УПК РФ существенные нарушения уголовного закона (его неправильного применения), повлиявшие на исход дела, являются основанием для отмены или изменения судебного решения при рассмотрении дела в кассационном порядке.

При таких обстоятельствах, учитывая, что по настоящему делу предусмотренный положениями ст. 401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается поворот к худшему при пересмотре судебного решения в кассационном порядке, не истек, из судебных решений подлежит исключению не основанное на законе указание о зачете на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018 года) времени содержания под стражей осужденного по льготным правилам ст.72 УК РФ с соответствующим уточнением судебных решений периодом, в течение которого Авласевич содержался под стражей по день вступления ряда приговоров в законную силу. 

Оснований для отмены уточняющего приговор судебного решения по доводам кассационного представления, президиум не находит.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.401.6, 401.13-401.15 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М. удовлетворить частично.

Приговор Любинского районного суда Омской области от 01.08.2019 года и постановление Любинского районного суда Омской области от 23.08.2019 года в отношении осужденного ФИО3 изменить.

Исключить из судебных решений указание о зачете в срок наказания времени содержания под стражей в период с 13.02.2019 года по 31.07.2019 года включительно в соответствии со ст.72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Считать подлежащим зачету на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания в виде лишения свободы времени содержания ФИО3 под стражей в период с 14.11.2018 года по 14.12.2018 года включительно, с 30.01.2019 года по 12.02.2019 года включительно и с 01.08.2019 года по 13.08.2019 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор и постановление оставить без изменения.

Председательствующий 

президиума М.Г.Храменок