Дело № 5-631/2024

...

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Апшеронск 27 сентября 2024 г.

Судья Апшеронского районного суда Краснодарского края Наумов С.Н., с участием начальника ОВМ ОМВД России по 

<

адрес> ЕЕЕ, по доверенности, МММ и его представителя ФИО1, по доверенности, 

рассмотрев поступивший из Отдела по вопросам миграции ОМВД России по 

<

адрес> в отношении ... МММ, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, гражданина РФ, проживающего по адресу: 

<

адрес>, административный материал о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ,

у с т а н о в и л:

ДД.ММ.ГГГГ в 12 часов 00 минут, по результатам проведенной внеплановой документарной проверки в отношении ... МММ по адресу: 

<

адрес>, установлен факт несоблюдения ... МММ (основной вид ОКВЭД – 47.78 Торговля розничная в специализированных магазинах», дополнительные ОКВЭДЫ - 01.13,01.19, 01.41, 01.45, 01.47, 01.63, 03.12, 03.22, 41.22, 41.21, 42.22,42.91,42.99, 43.11, 43.12, 43.21, 43.22, 43.29, 43.31, 43.32, 43.33, 43.34, 43.39, 43.91, 43.99, 43.99.4, 47.71, 47.72, 47.89, 49.32, 49.39, 49.41, 68.10, 68.10.23, 68.20, 68.31 по адресу: 

<

адрес>, установленных в соответствии с федеральным законом в отношении гражданина Республики 

<

адрес> ХХХ, ДД.ММ.ГГГГ г.р., ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, выразившееся в осуществлении гражданином Республики 

<

адрес> ХХХ по адресу: 

<

адрес>, трудовой деятельности в качестве каменщика, а именно: осуществлял кладку стен при строительстве домовладения, при наличии патента, серия № от ДД.ММ.ГГГГ.

Тем самым, ... МММ нарушил ст. 18.2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», обязательные требования, предусмотренные п.40 перечня постановления Губернатора Краснодарского края от 11.01.2024 № 1 "об установлении на 2024 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности", то есть ... МММ совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ.

Начальник ОВМ ОМВД России по 

<

адрес> ЕЕЕ в судебном заседании просила привлечь ... МММ к административной ответственности в пределах санкции ч.1 ст. 18.17 Кодекса РФ об административных правонарушениях. 

МММ и его представитель ФИО1 в судебном заседании просили прекратить производство по административному делу, в связи отсутствием состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.17 КоАП РФ.

Выслушав стороны, исследовав материалы дела об административном правонарушении, оценив доказательства по делу в их совокупности, суд приходит к следующим выводам. 

По общему правилу, предусмотренному частью 1 статьи 29.5 КоАП РФ, дело об административном правонарушении рассматривается по месту его совершения.

Согласно ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Установление виновности предполагает доказывание вины лица в совершении противоправного действия (бездействия).

В силу ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

На основании ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения

В соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, особенности их трудоустройства и трудовой деятельности на территории Российской Федерации и возникающие в этой связи обязанности работодателей определены Федеральным законом от 25 июля 2002 года №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Согласно ч.4 ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента.

В силу ч.1 ст. 18.17 КоАП РФ, несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности -

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

Исходя из требований ст. 26.11 КоАП РФ, судья, рассматривающий дело об административном правонарушении, должен оценивать доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности.

В силу п. 6 ст. 18.1 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» высшее должностное лицо субъекта Российской Федерации (руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) вправе ежегодно с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан Российской Федерации устанавливать запрет на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории субъекта Российской Федерации, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности.

При установлении запрета на привлечение иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, высшее должностное лицо субъекта Российской Федерации (руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) определяет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, срок приведения в соответствие с данным запретом хозяйствующими субъектами численности используемых ими иностранных работников. Такой срок устанавливается с учетом необходимости соблюдения работодателями порядка расторжения трудового договора, установленного трудовым законодательством Российской Федерации.

Как следует из постановления Губернатора Краснодарского края от 11.01.2024 № 1 "Об установлении на 2024 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности", в соответствии с п. 6 ст. 18(1) Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» установлен на 2024 год запрет на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности в соответствии с Перечнем отдельных видов экономической деятельности, по которым устанавливается запрет на привлечение в 2024 году хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов (далее - Перечень), согласно приложению к настоящему постановлению.

Из Перечня отдельных видов экономической деятельности, следует, что установлен запрет на привлечение в 2024 году хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов к видам экономической деятельности, предусмотренным Общероссийским классификатором видов экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, согласно протоколу № об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ, по результатам проведенной внеплановой документарной проверки в отношении ... МММ установлено несоблюдение установленных в соответствии с федеральным законом в отношении гражданина Республики 

<

адрес> ХХХ, ДД.ММ.ГГГГ г.р., ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, выразившееся в осуществлении гражданином Республики 

<

адрес> ХХХ, по адресу: 

<

адрес>, трудовой деятельности в качестве каменщика – кладка стен при строительстве домовладения, при наличии патента, серия № от ДД.ММ.ГГГГ

Тем самым ... МММ вменяется нарушение ст. 18.2 Федерального закона от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации в сфере миграции» и обязательных требований, предусмотренных п. 40 перечня Постановления Губернатора №1 от 11.01.2024 г. «Об установлении на 2024 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности», то есть ... МММ совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ.

При этом, диспозиция ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ - несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, требует от должностного лица, органа государственного контроля (надзора) указания на конкретную соответствующую норму федерального закона, которая была нарушена, однако в протоколе № от ДД.ММ.ГГГГ, в разделе «Дата, время, место и обстоятельства совершения административного правонарушения» указано, что ... МММ нарушил ст. 18.2 Федерального закона от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации в сфере миграции», но в данной статье федерального закона – «Ведение банка данных об осуществлении иностранными гражданами трудовой деятельности. Форма оказания государственной финансовой поддержки» говориться о следующем:

1. Федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел ведет формируемый в рамках государственной информационной системы миграционного учета банк данных об осуществлении иностранными гражданами трудовой деятельности, в который вносятся сведения о документах, выдаваемых иностранным гражданам в соответствии с настоящим Федеральным законом.

2. Порядок ведения банка данных об осуществлении иностранными гражданами трудовой деятельности и перечень сведений, подлежащих внесению в него в соответствии с настоящим Федеральным законом, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Из чего следует, что ст. 18.2 Федерального закона от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации в сфере миграции» не предусматривает ограничений на осуществление отдельных видов деятельности. 

Поскольку ... МММ не является федеральным органом исполнительной власти и не ведёт банк данных в рамках государственной информационной системы, к нему не может быть применена ст. 18.2 Федерального закона от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ. 

Также, В п. 40 перечня отдельных видов экономической деятельности, по которым установлен запрет на привлечение в 2024 году хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов Постановления Губернатора №1 от 11.01.2024 г. указано – 40. Торговля розничная, кроме торговли автотранспортными средствами и мотоциклами (код 47). 

Из материалов дела следует, что ... МММ осуществляет деятельность по основному виду ОКВЭД – 47.78 «Торговля розничная в специализированных магазинах», которая фактически ведется им по адресу: 

<

адрес>, где расположен магазин по торговле непродовольственных товаров. 

В качестве продавца в указанном магазине осуществляет трудовую деятельность ... МММ

Иные лица, в том числе и иностранные граждане по основному виду деятельности ОКВЭД – 47.78 «Торговля розничная в специализированных магазинах» ... МММ не привлекаются.

В качестве дополнительных видов у ... МММ имеются ОКВЭДЫ: 01.13,01.19, 01.41, 01.45, 01.47, 01.63, 03.12, 03.22, 41.20, 42.21, 42.22, 42.91,42.99, 43.11, 43.12, 43.21, 43.22, 43.29, 43.31, 43.32, 43.33, 43.34, 43.39, 43.91, 43.99, 43.99.4, 47.71, 47.72, 47.89, 49.32, 49.39, 49.41, 68.10, 68.10.23, 68.20, 68.31. 

ОКВЭД - 42.20 «Строительство жилых и нежилых зданий» заявлен у ... МММ как дополнительный вид деятельности, следовательно, он вправе заниматься данным видом деятельности.

... МММ заключил трудовой договор № от ДД.ММ.ГГГГ с гражданином Республики 

<

адрес> ХХХ, ДД.ММ.ГГГГ г.р., имеющим разрешение на работу, действующий патент серия № от ДД.ММ.ГГГГ по профессии (специальности) – каменщик, на осуществление трудовой функции по специальности каменщик, в рамках ранее зарегистрированного ОКВЭД 41.20 Строительство жилых и нежилых зданий, в соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации. Функциональные обязанности указанного иностранного гражданина описаны в должностной инструкции и связаны исключительно со специальностью «каменщик», на работу по адресу: 

<

адрес>, в связи с чем, доводы ОВМ ОМВД России о нарушении п. 40 перечня Постановления Губернатора №1 от 11.01.2024 г., суд находит несостоятельными. 

Кроме того, в протоколе указано, что гражданин Республики 

<

адрес> ХХХ, ДД.ММ.ГГГГ г.р., осуществлял трудовую деятельность в качестве каменщика, осуществлял кладку стен при строительстве домовладения.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 12 Постановления Правительства № 1511 – Установить на 2024 год допустимую долю иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Краснодарского края следующие виды деятельности:

а) строительство (раздел F) - в размере 50 процентов общей численности работников, используемых указанными хозяйствующими субъектами.

Допустимая доля иностранных работников в размере 50 процентов общей численности работников ... МММ была соблюдена.

При этом, в соответствии с Постановлением Губернатора №1 от 11.01.2024 г. «Об установлении на 2024 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности», в перечне отдельных видов экономической деятельности, по которым установлен запрет на привлечение в 2024 году хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, отсутствует вид экономической деятельности Строительство жилых и нежилых зданий (ОКВЭД 41.20). 

На основании Постановления Губернатора №1 от 11.01.2024 г. «Об установлении на 2024 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности», хозяйствующие субъекты, в силу отсутствия запрета, имеют право привлекать иностранных граждан для осуществления трудовой деятельности по виду экономической деятельности Строительство жилых и нежилых зданий (ОКВЭД 41.20). ... МММ привлек иностранного гражданина к трудовой деятельности, в соответствии с ОКВЭД 41.20 Строительство жилых и нежилых зданий, то есть, по виду экономической деятельности, на который не установлен запрет.

Из анализа представленных в материалы дела доказательств, с учетом не соответствия в протоколе об административном правонарушении обстоятельствам дела, не подтверждает наличие вины ... МММ в совершении административного правонарушения, в связи с чем, не имеется достаточных доказательств подтверждающих совершение ... МММ административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.17 КоАП РФ, следовательно, в его действиях отсутствует состав административного правонарушения.

В соответствии с ч. 2 ст. 29.4 КоАП РФ при наличии обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 настоящего Кодекса, выносится постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

На основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие состава административного правонарушения.

В силу положений части 1 и 4 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

При таких обстоятельствах невозможно сделать безусловный вывод о наличии в действиях ... МММ состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ на стадии подготовки дела к рассмотрению протокол об административном правонарушении, составленный с нарушением требований статьи 28.2 КоАП РФ, подлежал возвращению составившему его должностному лицу для устранения недостатков. 

Такая возможность утрачена, возвращение протокола для устранения недостатков после начала рассмотрения дела об административном правонарушении нормами КоАП РФ не предусмотрено, устранение допущенного нарушения на стадии рассмотрения дела невозможно. 

Допущенное же при составлении протокола об административном правонарушении нарушение требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является существенным, влияющим на всесторонность, полноту и объективность рассмотрения дела, а также законность принятых решений. 

В соответствии с п. 1 ч. 1.1 ст. 29.9 КоАП РФ, постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится в случае отсутствие состава административного правонарушения.

В силу изложенного, производство по делу об административном правонарушении в отношении ... МММ подлежит прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24.5, п. 2 ч. 1 ст. 29.9 КоАП РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.

На основании изложенного и руководствуясь ч. 1 ст. 20.6.1, 29.9, 29.10 КоАП РФ, судья

постановил:

Производство по делу об административном правонарушении в отношении ... МММ, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, привлекаемого к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ - прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Краснодарский краевой суд через Апшеронский районный суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

Судья 

Апшеронского районного суда ФИО2