Председательствующий: судья Свита Э.М. № 22-1182/2021 

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

г. Омск

Омский областной суд, в составе:

председательствующего – судьи Мамичева Ю.Н.,

при помощнике судьи Янукович О.Г., 

с участием

прокурора – ФИО1, 

защитника осужденного ФИО2 - адвоката Ивониной Е.Г.,

защитника осужденной ФИО3 – адвоката Ильной Г.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании от 27 апреля 2021 года уголовное дело по апелляционным жалобам осужденных ФИО2, ФИО3, апелляционному представлению государственного обвинителя Мезер С.А. на приговор Крутинского районного суда Омской области от 04 марта 2021 года, которым: 

ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец 

<

...>, ранее судимый: 

- 11.07.2012 года Крутинским районным судом Омской области по ст. п. «б» ч. 2 ст.158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы - условно, с испытательным сроком 2 года; 

- 20.11.2012 года Крутинским районным судом Омской области по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч.1 ст. 158 УК РФ, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст. 74 ч. 5 УК РФ условное осуждение по приговору от 11.07.2012 года отменено. На основании ст. 70 УК РФ частично присоединен неотбытый срок по приговору Крутинского районного судом Омской области от 11.07.2012 года и окончательно назаначено 2 года 10 месяцев лишения свободы. Изменение от 23.07.2015 по решению Советского районного суда г. Омска, согласно которого установлен административный надзор на 6 лет; освобожденный 04.09.2015 из ИК-3 г. Омска по отбытии срока наказания; 

- 13.07.2016 года мировым судьей СУ № 10 Крутинского судебного района Омской области по ст.ст. 158 ч. 1, 158 ч.1 УК РФ, ст. 69 ч. 2 УК РФ, к 1 году 5 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком в 2 года. Постановлением Крутинского районного суда Омской области от 08.12.2016 года условное осуждение отменено, с направлением в места лишения свободы на 1 год 5 месяцев лишения свободы; 

- 29.12.2016 года осужден Крутинским районным судом Омской области по ст. 314-1 ч. 2 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ частично присоединен неотбытый срок по приговору мирового судьи СУ № 10 в Крутинском районе Омской области от 13.07.2016 и назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы, освобожденный 07.06.2018 по отбытии срока наказания, 

осужден по п.п «а, б» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения названного наказания с наказанием по приговору Крутинского районного суда от 19.01.2021 года, окончательно назначено 1 год 7 месяцев лишения свободы без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Постановлено срок наказания ФИО2 исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. «а» ч. 3.1. ст.72 УК РФ, время содержания ФИО2 под стражей с 04.03.2021 года по день вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка 

<

...>, ранее судимая:

- 18.11.2015 года Крутинским районным судом Омской области по п. «з» ч.2 ст.111 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. По постановлению Омского районного суда Омской области от 12.09.2017 года на основании ст. 80 УК РФ неотытый срок заменен на 8 месяцев 5 дней ограничения свободы. 25.12.2017 года, по постановлению Крутинского районного суда Омской области ограничение свободы заменено на 2 месяца 14 дней лишения свободы, освобождена 07.03.2018 года из ИК-5 г. Омска по отбытию срока;

- 28.03.2018 года Крутинским районным судом Омской области по п. «а, в» ч.2 ст. 161 УК РФ к 1 году 7 месяцам лишения свободы, 23.08.2019 по решению Омского районного суда Омской области установлен административный надзор на 8 лет, освобождена из мест лишения свободы 25.09.2019 года по отбытию срока наказания,

осуждена по п.п «а, б» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы без ограничения свободы.

Постановлено срок наказания ФИО3 исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. «б» ч.3.1. ст.72 УК РФ, время содержания ФИО3 под стражей с 04.03.2021 года по день вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В приговоре содержаться решения о мере пресечения, вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

Исследовав материалы уголовного дела, заслушав выступление сторон, суд апелляционной инстанции 

У С Т А Н О В И Л:

Приговором суда ФИО4 и ФИО3 признаны виновными и осуждены за кражу, т.е. тайное хищение чужого имущества, совершенную группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище.

Преступление совершено в период с 13.02.2020 года по 15.02.2020 года в р.п. Крутинка Омской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО4 и ФИО3 вину признали полностью, от дачи показаний отказались в соответствии со ст. 51 Конституции РФ.

В апелляционной жалобе ФИО4 выражают несогласие с приговором суда ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания.

Считает, что суд не в полном объеме учел признание вины, раскаяние в содеянном, способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в даче признательных показаний, возмещение имущественного ущерба, наличие хронического заболевания.

Просит приговор суда изменить, снизить размер назначенного наказания.

В апелляционной жалобе осужденная ФИО3 так же находит приговор суда чрезмерно суровым.

Указывает, что вину признала полностью, в содеянном раскаялась, написала явку с повинной, способствовала раскрытию и расследованию преступления, добровольно возместила ущерб.

Просит снизить размер назначенного наказания.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Мезер С.А. не оспаривая фактические обстоятельства дела находит приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона, существенного нарушения уголовно-процессуального закона.

Ссылаясь на ст. 297, 304 УПК РФ, ст.6 УК РФ, п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 29.04.1996 года № 1 «О судебном приговоре» указывает, что в вводной части приговора в отношении осужденного ФИО5 судом необоснованно указана погашенная судимость по приговору Крутинского районного суда Омской области от 11.07.2012 года.

Кроме того, приговором Крутинского районного суда Омской области от 19.01.2021 года ФИО4 осужден по ч.2 ст.314.1 УК РФ, однако в вводной части приговора указание на эту судимость отсутствует.

Так же в водной части приговора отсутствует указание на судимость ФИО3 по приговору мирового судьи судебного участка №10 в Крутинском судебном районе Омской области от 17.06.2020 года.

Данные судимости являются непогашенными, в связи с чем подлежат указанию в вводной части приговора.

Кроме того, в обжалуемом приговоре не определен вид исправительного учреждения в отношении ФИО3

Помимо изложенного указывает, что поскольку настоящее преступление совершено ФИО3 в период времени с 13.02.2020 года по 15.02.2020 года, т.е. до вынесения приговора мировым судьей судебного участка №10 в Крутинском судебном районе от 17.06.2020 года, следовательно окончательное наказание ФИО3 необходимо было назначить по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Также, по смыслу взаимосвязанных положений частей 3, 3.1, 4 статьи 72 УК РФ в срок лишения свободы по правилам, предусмотренным в части 3.1 статьи 72 УК РФ, засчитывается период со дня фактического задержания до дня вступления приговора в законную силу.

Вместе с тем, в оспариваемом приговоре судом при зачете времени содержания под стражей ФИО2, ФИО3 определен период с 04.03.2021 года по день вступления приговора в законную силу, что противоречит требованиям закона.

Просит приговор суда изменить. 

Исключить из вводной части приговора указание на погашенную судимость ФИО2 по приговору Крутинского районного суда от 11.07.2012 года.

Указать во вводной части приговора, что приговором Крутинского районного суда от 19.01.2021 года ФИО2 осужден по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к наказанию в виде 5 месяцев лишения свободы. Указать во вводной части приговора, что приговором мирового судьи судебного участка № 10 в Крутинском судебном районе от 17.06.2020 ФИО3 осуждена по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, освобождена 22.01.2021 по отбытии срока.

Снизить наказание, назначенное ФИО2, по п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы (было 1 год 6 месяцев), по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ - до 1 года 6 месяцев лишения свободы (было 1 год 7 месяцев).

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО2 под стражей с 04.03.2021 года до дня вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательное наказание ФИО3 назначить по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с наказанием, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка № 10 в Крутинском судебном районе от 17.06.2020 года, определив 1 год 7 месяцев лишения свободы.

Указать в резолютивной части приговора в отношении осужденной ФИО3 вид и режим исправительного учреждения - исправительная колония общего режима.

Зачесть ФИО3 в срок наказания отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 10 в Крутинском судебном районе от 17.06.2020 года.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1. ст.72 УК РФ время содержания ФИО3 под стражей с 04.03.2021 года до дня вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив доводы апелляционных жалоб осужденных и апелляционного представления прокурора, проверив законность, обоснованность и справедливость приговора, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам. 

В соответствии со ст. 389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора.

Согласно ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор признаётся законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Суд апелляционной инстанции приходит к убеждению, что фактические обстоятельства установлены судом правильно. 

Виновность каждого из осужденных в совершении указанного преступления, нашла свое подтверждение совокупностью исследованных в ходе судебного следствия допустимых доказательств, которым судом дана оценка в приговоре с соблюдением требований закона, в том числе с соблюдением правил оценки доказательств, сформулированных в ст. 88 УПК РФ.

Исходя из правильно установленных фактических обстоятельств, и на основе правильного применения уголовного закона, суд обоснованно квалифицировал незаконные действия осужденного ФИО2 и осужденной ФИО3 пунктами «а, б» части 2 ст. 158 УК РФ – то есть как кража - тайное хищение чужого имущества, совершенная группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище.

Эти выводы суда никем не оспариваются и, после проверки уголовного дела, они не вызывают сомнений у суда апелляционной инстанции.

Доводы каждого из осужденных о том, что суд недостаточно учел указанные смягчающие наказание обстоятельства, не основаны на содержании приговора, оснований для изменения приговора, по доводам апелляционных жалоб осужденных явно не имеется, так как эти доводы противоречат фактическим обстоятельствам. 

Вместе с тем, приговор подлежит изменению как в отношении осужденного ФИО2, так и осужденной ФИО3 по доводам апелляционного представления прокурора, так как они основаны на фактических обстоятельствах и требованиях закона.

Суд в отношении осужденного ФИО2 указал на наличие у него непогашенной судимости по приговору Крутинского районного суда Омской области от 11.07.2012 по ст. п. «б» ч. 2 ст.158 УК РФ и, соответственно, учитывал эту судимость при назначении наказания осужденному. Как следует из установленных судом фактических обстоятельств, последующим приговором этого же суда от 20 ноября 2012 года, условное осуждение, назначенное указанным предыдущим приговором ФИО2, было отменено, и наказание им отбыто 04 сентября 2015 года. 

Названное преступление отнесено законом к категории преступлений средней тяжести. 

Согласно требованиям пункта «в» части 2 ст. 86 УК РФ судимость в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления средней тяжести, погашается по истечении трех лет после отбытия наказания.

Новое преступление, за которое ФИО2 осужден приговором от 04 марта 2021 года совершено в период с 13 по 15 февраля 2020 года, то – есть, после истечении трех лет после отбытия названного наказания.

Соответственно, суд незаконно сослался на названную судимость в вводной части приговора и учитывал ее при назначении наказания. 

Назначенное ФИО2 наказание по п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, и, соответственно, окончательное наказание, назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ – подлежит снижению. 

Кроме того, приговором Крутинского районного суда Омской области от 19.01.2021 года ФИО4 осужден по ч.2 ст.314.1 УК РФ, однако в вводной части приговора указание на эту судимость отсутствует. 

Так же в водной части приговора отсутствует указание на судимость ФИО3 по приговору мирового судьи судебного участка №10 в Крутинском судебном районе Омской области от 17.06.2020 года.

Данные судимости являются непогашенными, в связи с чем подлежат указанию в вводной части приговора. 

Также, по смыслу взаимосвязанных положений частей 3, 3.1, 4 статьи 72 УК РФ в срок лишения свободы по правилам, предусмотренным в части 3.1 статьи 72 УК РФ, засчитывается период со дня фактического задержания до дня вступления приговора в законную силу.

Вместе с тем, в оспариваемом приговоре судом при зачете времени содержания под стражей ФИО2, ФИО3 определен период с 04.03.2021 года по день вступления приговора в законную силу, что противоречит требованиям закона. В этой части приговор подлежит уточнению.

Кроме того, в обжалуемом приговоре не определен вид исправительного учреждения в отношении осужденной ФИО3

Как следует из приговора новое преступление совершено ФИО3 в период времени с 13.02.2020 года по 15.02.2020 года, т.е. до вынесения приговора мировым судьей судебного участка №10 в Крутинском судебном районе Омской области от 17.06.2020 года, следовательно, окончательное наказание ФИО3 необходимо было назначить по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Исходя из требований закона, подлежит зачету осужденной ФИО3 в срок окончательного наказания отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 10 в Крутинском судебном районе Омской области от 17.06.2020 года.

Других оснований для изменения приговора суд апелляционной инстанции не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.20, 389.24, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор Крутинского районного суда Омской области от 04 марта 2021 года в отношении осужденных ФИО2 и ФИО3 изменить.

Исключить из вводной части приговора указание на погашенную судимость осужденного ФИО2 по приговору Крутинского районного суда Омской области от 11.07.2012 года.

Указать во вводной части приговора, что приговором Крутинского районного суда Омской области от 19.01.2021 года ФИО2 осужден по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, с учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, к наказанию в виде 4 месяцев лишения свободы. 

Указать во вводной части приговора, что приговором мирового судьи судебного участка № 10 в Крутинском судебном районе Омской области от 17.06.2020 ФИО3 осуждена по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, и освобождена 22.01.2021 по отбытии срока.

Снизить наказание, назначенное осужденному ФИО2 по п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы, окончательное наказание, назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ - до 1 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО2 под стражей с 04.03.2021 года до дня вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательное наказание ФИО3 по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, и наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка № 10 в Крутинском судебном районе Омской области от 17.06.2020 года, назначить в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Зачесть осужденной ФИО3 в срок наказания отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 10 в Крутинском судебном районе Омской области от 17.06.2020 года.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1. ст.72 УК РФ время содержания осужденной ФИО3 под стражей с 04.03.2021 года до дня вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Апелляционное представление прокурора удовлетворить. В остальной части приговор Крутинского районного суда Омской области от 04 марта 2021 года в отношении осужденных ФИО2 и ФИО3 оставить без изменения, апелляционные жалобы осужденных – без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в г. Кемерово, через суд, постановивший приговор, в течение 6 месяцев, после вступления судебного решения в законную силу, а осужденными, содержащимися под стражей, в тот же срок, но со дня вручения копии вступившего в законную силу судебного решения.

Осужденные вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий Мамичев Ю.Н.