Мотивированное 

постановление

 вынесено 10 февраля 2020 года Председательствующий Цивилев И.А. № 22-531/2020 

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Екатеринбург 07 февраля 2020 года

Свердловский областной суд в составе председательствующего РодионовойЕ.Н., при секретаре Власенко Ю.И.,

с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры Свердловской области ФИО1,

адвоката Хоровой Е.Е.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного ФИО2 на приговор Красноуфимского районного суда Свердловской области от 30 октября 2019 года, которым

ФИО2, 

родившийся ..., 

ранее судимый:

- 26 ноября 2013 года Режевским городским судом Свердловской области, с учетом постановления Ивдельского городского суда от 12 апреля 2016 года, по ч. 3 ст. 30, п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы; освобожден по отбытии наказания 13 января 2017 года;

- 26 июля 2018 года мировым судьей судебного участка № 4 Красноуфимского судебного района Свердловской области по п. «в» ч. 2 ст.115УК РФ к 1 году лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

- 19 сентября 2018 года мировым судьей судебного участка № 3 Красноуфимского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы; освобожден по отбытии наказания 18 января 2019 года;

- 20 июня 2019 года Красноуфимским районным судом Свердловской области по ст. 116.1 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% из заработной платы в доход государства;

судимый:

- 27 августа 2019 года Красноуфимским районным судом Свердловской области по ч. 1 ст. 117, ч. 1 ст. 161, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 26 июля 2018 года отменено, в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 26 июля 2018 года и назначено окончательное наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы,

осужден по ст. 116.1 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 4 месяца с удержанием 10% из заработной платы в доход государства. 

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору, с учетом требований п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ, с наказанием, назначенным по приговору Красноуфимского районного суда Свердловской области от 27августа 2019 года, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2года 7 месяцев.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Красноуфимского районного суда Свердловской области от 20 июня 2019 года, с учетом п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ, назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 8месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В срок наказания зачтено наказание, отбытое по приговору Красноуфимского районного суда Свердловской области от 27 августа 2019 года, а именно с 27 августа 2019 года до 30 октября 2019 года.

На основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтен период содержания ФИО2 под стражей с 30 октября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав выступления адвоката Хоровой Е.Е., поддержавшей доводы апелляционной жалобы осужденного ФИО2, мнение прокурора апелляционного отдела прокуратуры Свердловской области ФИО3, полагавшего приговор подлежащим изменению, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

приговором суда ФИО2 признан виновным в совершении иных насильственных действий, причинивших физическую боль малолетней К., ... года рождения, но не повлекших последствий, указанных в ст. 115 УК РФ, и не содержащих признаков состава преступления, предусмотренного ст. 116 УК РФ, как лицо, подвергнутое административному наказанию за аналогичное деяние.

Преступление совершено 18августа2019 года в г. Красноуфимске Свердловской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО2 вину в совершении указанного преступления признал полностью, по его ходатайству, согласованному с защитником, против которого не возражали государственный обвинитель и законный представитель несовершеннолетней потерпевшей К дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный ФИО2, не оспаривая вину в совершении преступления и квалификацию своих действий, просит приговор суда изменить, снизить назначенное наказание, исключить из числа обстоятельств, отягчающих наказание, совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя. Указывает, что суд не в полной мере учел его состояние здоровья, совокупность смягчающих наказание обстоятельств, положительные характеристики, участие в воспитании малолетних детей.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Танцерев М.С. просит приговор суда оставить без изменения.

Оценив материалы уголовного дела, проанализировав доводы сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденного ФИО2 соответствуют обстоятельствам дела, подтверждаются собранными органом дознания доказательствами. ФИО2 свою вину в совершении преступления, за которое он осужден, признал полностью, дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения.

Правовая оценка действиям ФИО2 по ст. 116.1 УК РФ дана верная. 

Нарушений уголовно-процессуального закона при рассмотрении уголовного дела в отношении ФИО2 в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не допущено.

Наказание ФИО2 в виде реального лишения свободы назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, данных о личности, влияния назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, а также иных обстоятельств, предусмотренных законом.

Суд обоснованно учел в качестве обстоятельств, смягчающих наказание ФИО2 в соответствии с п.п. «г, и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, наличие малолетних детей, в качестве явки с повинной объяснение виновного с изложением обстоятельств совершения им иных насильственных действий в отношении своей малолетней дочери, согласно ч. 2 ст. 61 УК РФ - полное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья ФИО2, принесение извинений потерпевшей, мнение К о снисхождении.

Не оставлены судом без внимания и данные о личности ФИО2, который удовлетворительно характеризуется, имеет благодарственные письма за воспитание детей, привлекался к административной ответственности за нарушения общественного порядка, судим.

Иных обстоятельств смягчающих наказание, предусмотренных ч.ч. 1, 2 ст. 61 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

В соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ суд верно признал обстоятельством, отягчающим наказание ФИО2, рецидив преступлений, при этом выполнил при назначении наказания требования ч. 2 ст. 68 УК РФ.

При наличии отягчающего наказание обстоятельства, отсутствия по делу исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, суд обоснованно не усмотрел оснований для применения ч. 6 ст. 15 УК РФ и назначения наказания с учетом ст. 64, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ. 

Таких оснований не усматривает и судебная коллегия.

Отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима осужденному назначено в соответствии с положениями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по основаниям, предусмотренным п. 3 ст. 389.15 УПК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона.

Согласно ч. 1.1 ст. 63 УК РФ совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, может быть признано отягчающим обстоятельством в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного, в тех случаях, когда такое состояние непосредственно повлияло на решение совершить преступление и на поведение виновного лица.

Суд первой инстанции без должных к тому оснований признал в качестве отягчающего наказание обстоятельства совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, мотивируя свои выводы склонностью осужденного к злоупотреблению спиртными напитками.

При этом ФИО2 заявил суду, что состояние опьянения, в котором он действительно находился в момент совершения преступления, не повлияло на совершение им иных насильственных действий в отношении в отношении малолетней дочери. Причиной его противоправного поведения стали капризы потерпевшей К Протокол судебного заседания не содержит выяснения судом иных обстоятельств, побудивших ФИО2 к совершению им преступления.

При таких обстоятельствах, само по себе состояние опьянения осужденного во время совершения преступления, с учетом фактических обстоятельств дела, не может расцениваться как обстоятельство, повлиявшее на совершение преступления. Соответственно, указание на него в приговоре как на обстоятельство, отягчающее наказание, в соответствии с ч. 1.1 ст. 63 УК РФ, подлежит исключению, а назначенное с его учетом наказание смягчению.

Кроме того, назначая ФИО2 наказание с учетом положений ч. 5 ст. 62 УК РФ, суд назначил максимально возможный размер наиболее строгого вида наказания, предусмотренного ст. 116.1 УК РФ, 4 месяца исправительных работ.

Вместе с тем, судом были установлены иные смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные ч.ч. 1, 2 ст. 61 УК РФ, которые фактически не учтены судом при назначении наказания. 

При таких обстоятельствах, назначенное ФИО2 наказание, нельзя признать справедливым и оно подлежит смягчению.

Кроме того, согласно п. 4 ст. 304 УПК РФ во вводной части приговора указываются данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела, в том числе неснятые и непогашенные судимости на момент совершения им преступления.

Из вводной части приговора подлежит исключению указание на судимость ФИО2 по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Режевского судебного района Свердловской области от 25 октября 2011 года, поскольку судимость погашена в соответствии с п. «б» ч. 3 ст. 86 УК РФ.

В связи с этом, вводную часть приговора следует уточнить, указав, что ФИО2 судим 26 ноября 2013 года приговором Режевского городского суда Свердловской области, с учетом постановления Ивдельского городского суда от 12 апреля 2016 года, по ч. 3 ст. 30, п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

Также в резолютивной части приговора следует уточнить, что в срок наказания, назначенного с учетом требований ч. 5 ст. 69 УК РФ, подлежит зачету наказание, отбытое по приговору Красноуфимского районного суда Свердловской области от 27 августа 2019 года, а именно с 27 августа 2019 года до 30 октября 2019 года.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, п.9 ч.1 ст.389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Красноуфимского районного суда Свердловской области от 30 октября 2019 года в отношении ФИО2 изменить.

Исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Режевского судебного района Свердловской области от 25 октября 2011 года.

Уточнить, что ФИО2 судим 26 ноября 2013 года приговором Режевского городского суда Свердловской области, с учетом постановления Ивдельского городского суда от 12 апреля 2016 года, по ч. 3 ст. 30, п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на признание отягчающим наказание ФИО2 обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя.

Снизить назначенное ФИО2 наказание по ст. 116.1 УК РФ до 3 месяцев исправительных работ с удержанием из заработной платы в доход государства 10%.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания, с учетом положений п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ, с наказанием по приговору Красноуфимского районного суда Свердловской области от 27 августа 2019 года, назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев 15 дней. 

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Красноуфимского районного суда Свердловской области от 20 июня 2019 года, с учетом положений п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ, и назначить окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 7 месяцев 15 дней с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Уточнить резолютивную часть приговора, указав, что в срок назначенного наказания с учетом требований ч. 5 ст. 69 УК РФ, зачтено наказание, отбытое по приговору Красноуфимского районного суда Свердловской области от 27 августа 2019 года, а именно с 27 августа 2019 года до 30 октября 2019 года.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного ФИО2– удовлетворить.

Апелляционное постановление вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ. 

Председательствующий Е.Н. Родионова