Дело № 12-33/20

Р Е Ш Е Н И Е

по жалобе по делу об административном правонарушении

г.Иваново 23 января 2020 года 

Судья Фрунзенского районного суда г.Иваново Ивановской области Власова Е.А.,

при секретаре Промзелевой А.Е.,

с участием лица, привлекаемого к административной ответственности, ФИО1,

защитника Беловой В.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в г.Иваново жалобу генерального директора ООО «Шанс 3000» ФИО1 на постановление начальника ИФНС России по г.Иваново С.Т.Н. №62 от 02.08.2019 г. по делу об административном правонарушении, предусмотренномч.1 ст.15.27 КоАП РФ,

у с т а н о в и л:

Постановлением начальника ИФНС России по г.Иваново С.Т.Н. от 02.08.2019 г. генеральный директор ООО «Шанс 3000» (далее Общество) ФИО1 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.15.27 КоАП РФ, и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 10 000 рублей.

ФИО1 обратился с жалобой, в которой он просит признать незаконным и отменить вышеуказанное постановление, а производство по делу прекратить.

Доводы жалобы сводятся к следующему.

По мнению заявителя, при рассмотрении дела об административном правонарушении не учтено следующее.

Общество осуществляет деятельность по распространению лотерейных билетов в соответствии с Федеральным законом от 11.11.2203 №138-ФЗ «О лотереях», которым не установлено каких-либо ограничений для реализации лотерейных билетов, а также не предусмотрено совершение лицом, распространяющим лотерейные билеты, каких-либо действий по идентификации участника лотереи в порядке, предусмотренном Законом №115-ФЗ.

В п.6.1 ст.20 ФЗ «О лотереях» прямо указано, что идентификация участника лотереи при обретении лотерейного билета, либо выплате выигрышей осуществляется путем предъявления участником лотереи документа, удостоверяющего его личность. При этом, при сумме расчета менее 15000 рублей идентификация производится лишь при возникновении сомнения в достижении участников лотереи возраста возраста 18 лет. В законе указано, что идентификация в порядке, предусмотренном ФЗ №115-ФЗ не производится.

Заключение договоров об участии в лотерее, оформляемых выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции, а также выплата, передача или предоставление выигрышей по таким договорам при сумме расчета, равной или превышающей 15000 рублей, осуществляется при предъявлении участником лотереи документа, удостоверяющего личность.

Таким образом, у Общества отсутствуют основания для проведения идентификации участников лотерей в соответствии с Законом №115-ФЗ.

Исходя из положений ст.3 Закона №115-ФЗ (понятие клиента), ст.2 ФЗ «О лотереях» (понятие участника лотереи), Общество не является оператором распространяемых лотерей, участники лотереи не являются клиентами Общества.

Ни Федеральным законом «О лотереях», ни Законом №115-ФЗ не предусмотрена обязанность по ведению распространителем лотерей списков лиц, приобретающих лотерейные билеты.

Обязанность по проведению идентификации лиц, приобретающих лотерейные билеты, возникает у распространителей при совершении операции по приему денежных средств, свыше 15000 рублей. Таковые при проведении проверки у Общества отсутствовали.

Исходя из содержания оспариваемого постановления, административным органом Обществу вменяется в вину исключительно непредставление в Федеральную службу по финансовому мониторингу сведений о результатах проверки наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств и иного имущества.

Однако ни само постановление, ни административный материал не содержат данных о наличии у Общества находящихся на обслуживании физических и юридических лиц, а также сведений об операциях, подлежащих специальному контролю в соответствии с Законом №115-ФЗ.

В судебном заседании ФИО1 и его защитник Белова В.В. доводы жалобы поддержали в полном объеме.

В отзыве на жалобу начальник ИФНС по г.Иваново С.Т.Н. указывает на несостоятельность изложенных в ней доводов, отсутствие оснований для ее удовлетворения. Содержание отзыва в целом соответствует содержанию протокола и постановления об административном правонарушении.

Изучив доводы жалобы, проверив материалы и обстоятельства дела об административном правонарушении, суд приходит к следующим выводам. 

В соответствии с ч.1 ст.15.27 КоАП РФ неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 - 4 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей. 

Согласно протоколу об административном правонарушении от 30 июля 2019 года №62 установлено следующее.

ООО «Шанс 3000» осуществляет распространение (реализацию, выдачу) лотерейных билетов, лотерейных квитанций, прием лотерейных ставок среди участников лотереи, выплату, передачу или предоставление выигрышей участником лотереи. В связи с чем, в соответствии с п.10 ст.2 Федерального закона №138-ФЗ « О лотереях» Общество является распространителем лотерей и участвует в осуществлении мероприятий по проведению лотерей.

ООО «Шанс 3000» обязано до приема на обслуживание квалифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, разработать правила внутреннего контроля, назначив специальных должностных лиц, ответственных за реализацию этих правил и в установленные сроки для выполнения требований Федерального закона №115-ФЗ, использовать личный кабинет на официальном сайте уполномоченного органа (Федеральной службы по финансовому мониторингу). 

Проверкой установлено, что ООО «Шанс 3000» в нарушение п.п.7 п.1 ст.7 Федерального закона №115-ФЗ, пп. «г» п.4 Положения №209, не представляло в Федеральную службу по финансовому мониторингу информацию о результатах проведенных проверок на наличие среди своих клиентов, в отношении которых применены либо должны быть применены меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества.

За период с 18.12.2019 г. по 31.05.2019 г. Общество обязано было предоставить в срок до 26.12.2018 г. в контролирующий орган вышеуказанную информацию (л.д.9-13)

В соответствии с постановлением об административном правонарушении, ООО «Шанс 3000» обязано до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, разработать правила внутреннего контроля, назначив специальных должностных лиц, ответственных за №115-ФЗ использовать личный кабинет на официальном сайте уполномоченного органа (Федеральной службы по финансовому мониторингу).

Нарушение сроков предоставления информации и получения от уполномоченного органа перечня организации и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму ООО «Шанс 3000» свидетельствует о неосуществлении внутреннего контроля в рамках Федерального закона №115-ФЗ.

Как указано в оспариваемом постановлении, ФИО1 должным образом не проконтролировал работу общества и не предпринял всех мер для соблюдения правил внутреннего контроля и порядка контроля финансирования, хранения и предоставления информации в контролирующий орган.

В результате неправомерных действий ФИО1 были нарушены п.п.7 п.1 ст.7 Федерального закона РФ от 07.08.2001 №115-ФЗ, п.п. «г» п.4 Положения №209, п.7.1 главы Приказа Росфинмониторинга №110 от 22.04.2015 г.

Согласно п.п.7 п.1 ст.7 Федерального закона РФ от 07.08.2001 г. №115-ФЗ (далее ФЗ №115) организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны не реже чем один раз в три месяца проверять наличие среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, и информировать о результатах такой проверки уполномоченный орган в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно п.п. «г» п.3, п.п. «г» п.4 Постановления Правительства Российской Федерации от 19.03.2014 №209 (далее Положение №209) организации и индивидуальные предприниматели представляют в Федеральную службу по финансовому мониторингу информацию о результатах проверки наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества в течение 5 рабочих дней, следующих за днем окончания соответствующей проверки.

В соответствии с п.7.1 главы 7 Приказа Росфинмониторинга №110 от 22.04.2015 (далее Приказ №110) информация о результатах проверки наличия среди своих клиентов, в том числе в филиалах организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества (далее - проверка), направляется организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, индивидуальным предпринимателем в Росфинмониторинг не позднее 5 рабочих дней, следующих за днем окончания соответствующей проверки.

Субъектом правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.15.27 КоАП РФ выступает организация, осуществляющая операции с денежными средствами и иным имуществом, и ее должностные лица. 

Объективную сторону правонарушения образует бездействие организации (должностного лица), выражающееся в невыполнении или ненадлежащем выполнении какого-либо требования законодательства о легализации (отмывании) доходов, полученных преступным путем, и финансировании терроризма о фиксировании, хранении и представлении информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, и об организации внутреннего контроля за выполнением приведенных выше предписаний закона по фиксированию, хранению и представлению информации.

В соответствии с положениями ст.5 Закона №115 к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся, в том числе организации, организующие и проводящие лотереи. 

Данный перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, на которые распространяются требования Закона №115, является исчерпывающим.

Организация и проведение лотерей в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ "О лотереях", который определяет правовую основу государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, в том числе виды и цели проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, устанавливает обязательные нормативы лотерей, порядок осуществления контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей.

В силу п. 7 ст.2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года №138-ФЗ "О лотереях" (далее Закон «О лотереях») организация лотереи - осуществление мероприятий, связанных с получением права на проведение лотереи.

Проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров, распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрыша и участникам лотереи (пункт 8 статьи 2 Закона «О лотереях»).

Организатор лотереи (юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации и получившее в соответствии с настоящим Федеральным законом право на проведение лотереи) проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (пункт 6 статьи 2 Закона «О лотереях»).

Оператор лотереи - юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации, заключившее договор с организатором лотереи на проведение лотереи от его имени и по его поручению и имеющее соответствующие технические средства (пункт 9 статьи 2 Закона «О лотереях»).

Распространитель лотерейных билетов - лицо, осуществляющее распространение лотерейных билетов среди участников лотереи, прием лотерейных ставок, выплату, передачу или предоставление выигрышей на основании заключенного с организатором лотереи или оператором лотереи договора (пункт 10 статьи 2 Закона «О лотереях»).

Из системного анализа норм ст. 2 Федерального закона "О лотереях" следует, что законодатель разграничил субъектов правоотношений, регулируемых настоящим Законом, на организаторов лотереи, операторов лотереи и распространителей лотерейных билетов, каждый из которых наделен собственной компетенцией и объемом прав и обязанностей по отношению друг к другу и участникам лотереи.

Таким образом, распространение лотерейных билетов и выплата выигрышей по ним не тождественны понятию проведение лотереи.

Из материалов дела следует, что ООО «Шанс 3000» в силу заключенного договора с АО «Торговый Дом «Столото» от 30.07.2015 года №ТСА 1212-37-1019 осуществляет деятельность по распространению (реализации, выдаче) лотерейных билетов.

Исходя из условий данного договора ООО «Шанс 3000» являлось распространителем лотерейных билетов и не имело договорных отношений с организатором лотереи, предметом которых являлось бы проведение лотерей от имени и по поручению организатора.

С учетом изложенного, ООО «Шанс 3000» не относится к организации, проводящей лотереи, на которую распространяются требования Федерального закона №115-ФЗ.

В соответствии с ч.1 ст.6 Федерального закона №115-ФЗ, операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к виду операций, в том числе - получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх

Кроме того, согласно условиям заключенного договора Общество имеет право на выплату выигрышей по лотерейным билетам по поручениям организатора (оператора) лотереи в суммах, не превышающих 50000 рублей, то есть не подпадающих под действие Закона №115-ФЗ.

Учитывая, что материалами дела об административном правонарушении не установлен факт осуществления обществом операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, суд приходит к выводу о том, что ОООО «Шанс 3000» не является субъектом правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.15.27 КоАП РФ, вменяемого в вину заявителю административным органом.

Таким образом, в действиях генерального директора ООО «Шанс 3000» ФИО1 отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.15.27 КоАП РФ.

С учетом изложенного, обжалуемое постановление подлежит отмене, производство по делу об административном правонарушении прекращению в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.30.6, п.3 ч.1 ст.30.7, п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ, суд

Р е ш и л :

Постановление начальника ИФНС России по г.Иваново С.Т.Н. №62 от 02.08.2019 г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.15.27 КоАП РФ, в отношении генерального директора ООО «Шанс 3000» ФИО1 отменить. 

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.15.27 КоАП РФ, в отношении генерального директора ООО «Шанс 3000» ФИО1 прекратить за отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.

Жалобу ФИО1 удовлетворить.

Решение может быть обжаловано в Ивановский областной суд через Фрунзенский районный суд г.Иваново в течение 10 суток со дня вручения или получения его копии.

Судья: Е.А.Власова