Дело № 5-349/2017

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

14 июля 2017 года г. Михайловск

Судья Шпаковского районного суда Ставропольского края Климов Е.Л.

с участием представителя юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении общества с ограниченной ответственностью «Пятигорск - сервис» - ФИО1, действующего по доверенности от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрев административный материал в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КРФоАП, в отношении 

общества с ограниченной ответственностью «Пятигорск - сервис», юридический 

<

адрес>,

УСТАНОВИЛ

ДД.ММ.ГГГГ Шпаковский районный суд Ставропольского края, для рассмотрения по существу поступил административный материал об административном правонарушении в отношении общества с ограниченной ответственностью «Пятигорск - сервис» (далее - ООО «Пятигорск - сервис»), привлекаемого к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КРФоАП.

Определением старшего инспектора ГИАЗ ОМВД России по Шпаковскому району от ДД.ММ.ГГГГ, возбуждено дело об административном правонарушении по признакам административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КРФоАП и назначено административное расследование в отношении ООО «Пятигорск - сервис».

Из протокола об административном правонарушении ЮЛ № от ДД.ММ.ГГГГ усматривается, что ДД.ММ.ГГГГ в 11 часов 30 минут по адресу: 

<

адрес> в жилом помещении ООО «Пятигорск - сервис» организовало и осуществляло проведение азартных игр с использованием компьютерного оборудования подключенного к сети «Интернет» вне игорной зоны, тем самым ООО «Пятигорск - сервис» нарушило Федеральный закон от ДД.ММ.ГГГГ N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"

Ответственность за данное правонарушение предусмотрена ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Представитель юридического лица ООО «Пятигорск - сервис», по доверенности ФИО1 в судебном заседании просил суд производство по делу в отношении ООО «Пятигорск - сервис» прекратить в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Выслушав представителя ООО «Пятигорск - сервис» - ФИО1, исследовав материалы дела, суд приходит к выводу о том, что производство по данному делу об административном правонарушении подлежит прекращению на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях - в связи с отсутствием в действиях ООО «Пятигорск-Сервис» состава административного правонарушения по следующим основаниям. 

Как установлено в судебном заседании старшим инспектором ГИАЗ ОМВД России по Шпаковскому району майором полиции ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.1.1 КРФоАП, в отношении юридического лица ООО «Пятигорск-сервис» юридический адрес: 

<

адрес>, свидетельство о регистрации №, ИНН №, в том, что ДД.ММ.ГГГГ в 11 часов 30 минут по адресу: 

<

адрес>, в нежилом помещении ООО «Пятигорск-сервис» организовало и осуществляло проведение азартных игр с использованием компьютерного оборудования подключенного к сети «Интернет» вне игорной зоны, чем нарушило Федеральный закон от 29.12.2006 года № 244-ФЗ.

ДД.ММ.ГГГГ было возбуждено дело об административном правонарушении и назначено проведение административного расследования.

В ходе рассмотрения настоящего административного дела судом был установлен ряд нарушений допущенных при проведении административного расследования. 

В соответствии с ч. 2 ст. 28.7 КРФоАП при выявлении административного правонарушения должностное лицо выносит определение, немедленно после выявления факта совершения административного правонарушения, однако определение было вынесено только на следующий день.

В соответствии с ч. 3 ст. 28.7 КРФоАП в определении о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования указываются дата и место составления определения, должность, фамилия и инициалы лица, составившего определение, повод для возбуждения дела об административном правонарушении, данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, статья настоящего Кодекса либо закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение. При вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об административном правонарушении разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КРФоАП, о чем делается запись в определении.

В соответствии с ч. 3.1 ст. 28.7 КРФоАП копия определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в течение суток вручается под расписку либо высылается физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также потерпевшему. Какие-либо сведения о надлежащем извещении ООО «Пятигорск - сервис» либо его представителя о возбуждении дела и проведении административного расследования материалы дела не содержат

Основанием для проверки являлся рапорт КУСП № от ДД.ММ.ГГГГ, составленный ст. инспектором по ОП ООПА УОООП ГУ МВД России по Ставропольскому краю майором полиции ФИО3 на имя начальника ОМВД России по Шпаковскому району полковнику полиции ФИО4 

При этом, никто в ОМВД РФ по Шпаковскому району с заявлением о незаконной организации и (или) проведении азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны в отношении ООО «Пятигорск - сервис» не обращался. 

Согласно п. 5 ч. 1 ст. 13 ФЗ «О полиции» сотрудник полиции беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения посещать в связи с расследуемыми уголовными делами и находящимися в производстве делами об административных правонарушениях, а также в связи с проверкой зарегистрированных в установленном порядке заявлений и сообщений о преступлениях, об административных правонарушениях, о происшествиях, разрешение которых отнесено к компетенции полиции, государственные и муниципальные органы, общественные объединения и организации, знакомиться с необходимыми документами и материалами, в том числе с персональными данными граждан, имеющими отношение к расследованию уголовных дел, производству по делам об административных правонарушениях, проверке заявлений и сообщений о преступлениях, об административных правонарушениях, о происшествиях.

Таким образом, для осуществления каких-либо процессуальных действий указанным сотрудникам необходимо было зарегистрированное в установленном порядке заявление или сообщение. Однако, из текста рапорта следует, что он зарегистрирован уже после проведенного осмотра помещения и изъятия имущества. 

В адрес ООО «Пятигорск - сервис» было направлено извещение о составлении административного протокола, однако представитель юридического лица данное сообщение не получил, каких - либо уважительных причин этому представитель ООО «Пятигорск - сервис» в судебном заседании не предоставил.

В соответствии с ч. 3, 4 ст. 28.2 КРФоАП при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КРФоАП, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В соответствии с ч. 3 ст. 25.15 КРФоАП если юридическое лицо, участвующее в производстве по делу об административном правонарушении, ведет дело через представителя, извещение также направляется по месту нахождения (месту жительства) представителя.

Данные требования законодательства РФ не были выполнены.

Согласно протоколу об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ ООО «Пятигорск - сервис» совершено административное правонарушение предусмотренное ч.1 ст.14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Согласно названной норме закона незаконные организация и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны, либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, либо без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - влекут наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от семисот тысяч до одного миллиона рублей с конфискацией игрового оборудования. 

Объективную сторону данного административного правонарушения составляют действия по организации и (или) проведению азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны. Между тем, каких-либо доказательств подтверждающих, что изъятое оборудование является игровым, материалы дела не содержат. Исследование оборудования согласно справке об исследовании № от ДД.ММ.ГГГГ было проведено специалистами без предупреждения их об ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Данное исследование не подтвердило использование изъятого оборудования в качестве игрового. 

В соответствии со ст. 24.1 КРФоАП задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное объективное и своевременное выяснение, обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявления причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

В судебном заседании было установлено, что ООО «Пятигорск - сервис» - зарегистрированное в ЕГРЮЛ, в соответствии с действующим законодательством.

Деятельность ООО «Пятигорск-сервис» заключается в обслуживании терминалов внебиржевой торговли. Указанные терминалы предоставлены для обслуживания ООО «Пятигорск-сервис» ООО «Эффектум» по агентскому договору № от ДД.ММ.ГГГГ.

Обслуживаемое ООО «Пятигорск-сервис» оборудование передано Обществу на основании Договора подряда №П от ДД.ММ.ГГГГ, заключенного с ООО «Эффектум», которое в свою очередь было передано ООО «Эффектум» изготовителем ООО «Форсаж» по договору аренды оборудования № от ДД.ММ.ГГГГ.

Так, согласно техническому паспорту на устройство «Информационно-платежный терминал внебиржевой торговли» (также далее по тексту — ИПТВТ или Терминал) оно предназначено для внебиржевой торговли. Устройство позволяет ООО «Эффектум» осуществлять операции с производными финансовыми инструментами, то есть заключать опционные контракты путем обмена электронными сообщениями (заявками, подтверждениями и т.д.). На терминале размещается оферта (предложение) на заключение договора об оказании услуг физическими лицами. На терминале установлено специализированное программное обеспечение «TradeBox ТВ», что подтверждается также сертификатом соответствия № № от ДД.ММ.ГГГГ, выданным ООО «Межрегиональный испытательный центр».

Спорное оборудование используется при осуществлении деятельности по осуществлению внебиржевой торговли в установленном законом порядке. 

В силу п. 18. ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ одним из признаков, позволяющих отличить игровой автомат от иного оборудования, является наличие в игровом автомате устройства, которое в процессе игры самостоятельно случайным образом определяет выигрыш. 

В ходе производства по делу определением Шпаковского районного суда Ставропольского края от ДД.ММ.ГГГГ по делу была назначена судебная компьютерная экспертиза, производство которой поручено Автономной Некоммерческой организации «Научно-исследовательский Центр экспертизы и сертификации» ОГРН № №, 

<

адрес> на предмет установления принадлежности изъятого оборудования к игровому или иному оборудованию. 

В результате проведенной судом компьютерной экспертизы установлено:

В программном обеспечении «TradeBox ТВ» финансовый результат не определяется случайным образом, определяется на основании Условий опциона (сделки, являющейся производным финансовым инструментом).

Графическая визуализация строится на основании данных об изменении базисного актива и не влияет на его изменение. 

Базисным активом является температура воздуха. Точками измерения температуры воздуха для применения их в качестве базисных активов опционных договоров Подписчиком выбраны аэропорты, при этом температура воздуха определяется как усредненная величина в точке измерения температуры воздуха, полученная от разных источников, измеряющих температуру воздуха вокруг аэропорта. Название каждому базисному активу выбрано в соответствии с кодировкой аэропортов в соответствии с IATA (Международная ассоциация воздушного транспорта). Коды аэропортов, температура воздуха в районе местонахождения которых может быть использована, представлена в п. 4.1.1 «Условий опционных договоров».

Значения температуры, являющиеся базисным активом, соответствуют реальным значениям температуры в данный момент времени в местности, где находится определенный аэропорт, признаки определения данных значений случайным образом не выявлены.

Пользователь не имеет технической возможности повлиять на изменение значений базисных активов (изменение температуры воздуха).

Внутри корпусов всех представленных системных блоков устройство либо программное обеспечение, определяющее случайным образом выигрыш, не обнаружены. 

Программный комплекс «TradeBox ТВ» не содержит функциональных возможностей по определению выигрыша в каком-либо виде. 

Представленные на экспертизу системные блоки с флэш - накопителями с установленным программным обеспечением «TradeBox ТВ» не подпадают под определение «игровой автомат».

Использование представленных системных блоков как составной части игрового оборудования по мнению эксперта невозможно, так как в соответствии с определением «игровой автомат», игровое оборудование подразумевает наличие выигрыша, определяемого случайным образом, тогда как функциональные возможности исследуемого оборудования с установленным программным обеспечением «TradeBox ТВ» не позволяют осуществить такой алгоритм функционирования программы.

По результатам экспертных экспериментов установлено, что программный комплекс «TradeBox ТВ» не является программным обеспечением, реализующим возможности, позволяющие использовать его в качестве программного обеспечения какого - либо игрового оборудования (включая игровые автоматы с денежным выигрышем).

Представленные на экспертизу системные блоки с флэш - накопителями с установленным программным обеспечением «TradeBox ТВ» не являются игровым оборудованием - игровыми автоматами с денежным выигрышем.

На основании проведенного исследования экспертом были сделаны следующие выводы: 

Представленное на исследование программное обеспечение «TradeBox ТВ» может работать на персональных ЭВМ в различной аппаратной конфигурации. 

Представленные системные блоки имеют необходимые для подключения к различным сетям (в том числе сети Интернет) компоненты - интегрированные сетевые карты. 

Обнаруженное на носителях информации представленных объектов программное обеспечение (операционные системы семейства Linux) имеют встроенные программные компоненты, необходимые для подключения к различным сетям, в том числе сети Интернет. 

Исследование исходящих соединений программного обеспечения «TradeBox ТВ» при проведении экспериментов показало, что в процессе функционирования программное обеспечение «TradeBox ТВ» взаимодействует с ресурсами в сети Интернет:

mc3. Status200.io

79.143.80.218

Управление элементами программного комплекса осуществляется посредством доступа к «личному кабинету» по адресу: «https://bm.trade-box.cc/bmtrade/».

Методом экспертного эксперимента установлено, что в случае отсутствия подключения к средствам передачи данных и невозможности получения информации об изменении базисных активов, работа программы блокируется с отображением сообщения на экране.

Восстановление работоспособности системных блоков и выполнения заявленных функций программного обеспечения «TradeBox ТВ» возможно только после восстановления соединения.

Представленное на экспертизу оборудование и программное обеспечение «TradeBox ТВ» не имеет функциональных возможностей случайным образом определять (устанавливать) размер выплаты способом, как эго происходит при определении размера выигрыша в азартных играх на игровом автомате.

По результатам проведенных экспериментов установлено: в программном обеспечении «TradeBox ТВ» Результат не определяется случайным образом, зависит от изменения значения базисного актива.

Значения температуры, являющиеся базисным активом, основаны на реальных значениях температуры в данный момент времени в определенной местности и не определяются случайным образом. Вывод сделан на основании сравнения отображаемых на экране сведений о температуре и информации о температуре в данном регионе, полученной из независимого источника.

Пользователь не имеет технической возможности повлиять на изменение значений базисных активов (изменение температуры воздуха).

Технические и электромеханические устройства, случайным образом определяющие выигрыш, в конструкции представленных на экспертизу системных блоков не обнаружены.

В представленном на экспертизу оборудовании скрытые (недекларированные) возможности и информационные массивы, узлы и агрегаты, не доступные для исследования, не обнаружены. 

Все аппаратные компоненты, входящие в конструкцию системных блоков, идентифицированы экспертом. Устройства, назначение которых установить не представилось возможным, не обнаружены.

Экспертными экспериментами установлено, что с помощью ресурса в сети Интернет «http://bazilevsfmans.ru/o-kompanii/passport.html» можно проверить результат каждой сделки, в качестве идентификатора сделки используется значение «паспорт сделки», отображаемое на экране.

На носителях информации представленных объектов программное обеспечение игровых автоматов с денежным выигрышем а так же схожее с таковым по своим функциональным возможностям, не обнаружено.

Так как:

Финансовый результат определяется на основании Условий опциона (сделки, являющейся производным финансовым инструментом).

Графический интерфейс программного комплекса «TradeBox ТВ» (визуализация) не влияет на результаты исполнения контракта. Построение элементов графического интерфейса (как в виде графиков, так и в виде графических изображений), отражающих ситуацию, производится на основании данных об изменениях базисного актива, которые постоянно отображаются в нижней левой части интерфейса не зависимо от выбранного режима графического представления.

Базисным активом является температура воздуха. Точками измерения температуры воздуха для применения их в качестве базисных активов опционных договоров Подписчиком выбраны аэропорты, при этом температура воздуха в каждом аэропорту является отдельным базисным активом. Название каждому базисному активу выбрано в соответствии с кодировкой аэропортов в соответствии с IATA (Международная ассоциация воздушного транспорта). Коды аэропортов, температура воздуха в районе местонахождения которых может быть использована, представлена в п. 4.1.1 «Условий опционных договоров».

Значения температуры, являющиеся базисным активом, соответствуют реальным значениям температуры в данный основаны на реальных значениях температуры в данный момент времени в определенном аэропорту и не определяются случайным образом.

Пользователь не имеет технической возможности повлиять на изменение значений базисных активов (изменение температуры воздуха).

Внутри корпуса представленных объектов устройство либо программное обеспечение, определяющее случайным образом выигрыш, не обнаружены.

представленные на экспертизу системные блоки с установленным на флэш - накопителях программным обеспечением «TradeBox ТВ» не являются игровым оборудованием - игровыми автоматами с денежным выигрышем.

Представленное на экспертизу оборудование не имеет функциональных возможностей для проведения азартных игр. 

Исходя из положения ст. 1.5 КРФоАП лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного липа, рассмотревших дело. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать его невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно ст. 26.11 КРФоАП судья, члены коллегиального органа, должностное лицо, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу.

В соответствии со ст. 26.1 КРФоАП по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения: лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения: обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность: характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением: обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении: иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Согласно ст. 26.2 КРФоАП доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.1.1 КРФоАП, составляют действия по организации и (или) проведению азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны либо с использованием информационно телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи.

Между тем, лицом составившим протокол об административном правонарушении доказательств подтверждающих наличие в действиях ООО «Пятигорск - сервис» состава административного правонарушения предусмотренного ч.1 ст.14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях суду не представлено. Проведенным по делу экспертным исследованиям установлено, что представленное на экспертизу оборудование не имеет функциональных возможностей для проведения азартных игр. 

В силу п.18 ст.4 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» одним из признаков, позволяющих отличить игровой автомат от иного оборудования, является наличие в игровом автомате устройства, которое в процессе игры самостоятельно случайным образом определяет выигрыш.

Однако наличие такого устройства в оборудовании, принадлежащем ООО «Пятигорск - сервис», или факт определения выигрыша данным оборудованием в процессе игры случайным образом материалами дела не подтверждается.

В силу части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 3 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к данной статье.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (ч. 4 ст. 1.5 КРФоАП). 

С учетом вышеизложенного, действия ООО «Пятигорск-сервис» не образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 24.5 КРФоАП, отсутствие состава административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении, что в соответствии со ст. 29.9 КРФоАП влечет собой прекращение производства по делу об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях - в связи с отсутствием в действиях ООО «Пятигорск-сервис» состава административного правонарушения.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст.ст. п. 2 ч. 1 ст.24.5, 29.9-29.11 КРФоАП, суд

ПОСТАНОВИЛ

Производство по делу об административном правонарушении в отношении ООО «Пятигорск - сервис» по ч.1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ «Об административных правонарушения» прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 Кодекса РФ «Об административных правонарушения» в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Ставропольский краевой суд в течение десяти суток через Шпаковский районный суд.

Судья: Е.Л. Климов