ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

РЕШЕНИЕ

по делу № 33А-12-420/2017

г. Уфа 31 мая 2017 года

Судья Верховного Суда Республики Башкортостан Фаизова З.Ф.,

при секретаре Нуртдиновой А.Ф.,

с участием защитника Кимсанова Н.П. – Т.,

в отсутствие надлежаще извещенного Кимсанова Н.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу защитника Кимсанова Н.П. – Т. на постановление судьи Учалинского районного суда Республики Башкортостан от 16 марта 2017 года, которым:

Кимсанов Н.П., дата года рождения, уроженец Республики ..., признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, и подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере 2000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения. До исполнения постановления Кимсанова Н.П. постановлено содержать в Центре временного содержания иностранных граждан МВД России по РБ по адресу: ...,

у с т а н о в и л а:

протоколом об административном правонарушении от дата правомочного должностного лица – специалиста-эксперта ОВМ по адрес Ш. в отношении гражданина ... Кимсанова Н.П. возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, за то, что он находится на территории Российской Федерации, нарушая режим пребывания в Российской Федерации, которое выражается в уклонении от выезда из страны по окончании срока пребывания.

Судьей принято вышеуказанное постановление.

Не соглашаясь с постановлением судьи районного суда, защитник Кимсанова Н.П. – Т. обжалует его в Верховный Суд Республики Башкортостан в порядке ст. 30.1 КоАП РФ, в которой просит принятый по делу акт изменить, исключить административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, ссылаясь на проживание в России семьи Кимсанова Н.П. - супруги и троих малолетних детей.

Обсудив возможность рассмотрения жалобы в отсутствие надлежаще извещенного о времени и месте судебного заседания Кимсанова Н.П., выслушав защитника Кимсанова Н.П. – Т., поддержавшего доводы жалобы, допросив свидетеля А., изучив материалы дела, проверив доводы жалобы, нахожу постановление судьи подлежащим изменению.

Частью 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния,

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 115-ФЗ).

Согласно ст. 2 названного Федерального законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, перечисленных в п. 2 названной статьи.

В силу ст. 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» (далее - Федеральный закон № 114-ФЗ) иностранный гражданин или лицо без гражданства, не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, а также уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Из протокола об административном правонарушении следует, что дата в ... часов сотрудником ОВМ по адрес выявлен гражданин ... Кимсанов Н.П., допустивший нарушение режима пребывания (проживания) иностранных граждан в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, а также в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания - с дата.

Указанные обстоятельства подтверждаются собранными по делу доказательствами, которые оценены в совокупности с другими материалами дела об административном правонарушении по правилам ст. 26.11 КоАП РФ с точки зрения их относимости, допустимости, достоверности и достаточности, а именно: 

протоколом об административном правонарушении от дата (л.д. 3);

письменными объяснениями Кимсанова Н.П. о том, что он не выехал из России дата, поскольку здесь у него живут супруга и дети (л.д. 2); 

рапортом начальника отделения по вопросам миграции ОМВД России по адрес от дата (л.д. 1); 

данными досье органа об иностранном гражданине Кимсанове Н.П., из которых следует, что он поставлен на миграционный учет в Российской Федерации дата, срок пребывания установлен до дата (л.д. 5 – 18).

Таким образом, совершенное Кимсановым Н.П. деяние образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ.

Постановление о привлечении Кимсанова Н.П. к административной ответственности вынесено с соблюдением срока давности привлечения к административной ответственности, установленного ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ для данной категории дел.

В соответствии с требованиями ст. 24.1 КоАП РФ при рассмотрении дела об административном правонарушении на основании полного и всестороннего анализа собранных по делу доказательств установлены все юридически значимые обстоятельства его совершения, предусмотренные ст. 26.1 данного Кодекса.

Вместе с тем с учетом конкретных обстоятельств настоящего дела имеются основания для изменения обжалуемого судебного акта в части назначенного наказания.

Санкция ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ в качестве административного наказания предусматривает наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ (ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ). При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ч. 2 ст. 4.1 КоАП РФ).

Назначение дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации должно основываться на данных, подтверждающих действительную необходимость применения к лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, такой меры ответственности, а также ее соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения баланса публичных и частных интересов в рамках административного судопроизводства.

Согласно ч. 2 ст. 1.1 КоАП РФ данный Кодекс основывается на Конституции Российской Федерации, общепризнанных принципах и нормах международного права и международных договорах Российской Федерации.

В силу положений ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод (Рим, 04.11.1950) каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни. Не допускается вмешательство со стороны публичных властей в осуществление этого права, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц.

Из приложенных к настоящей жалобе документов усматривается, что в России Кимсанов Н.П. имеет троих малолетних детей, являющихся гражданами Российской Федерации, постоянно проживающих в адрес: К., дата р. (свидетельство о рождении IV-АР №... от дата), К., дата г.р. (свидетельство о рождении IV-АР №... от дата), К., дата г.р. (свидетельство о рождении IV-АР №... от дата). Матерью детей является гражданка Российской Федерации А.., проживающая по тому же адресу. Указанные обстоятельства подтверждаются справкой администрации сельского поселения ... сельский совет муниципального района адрес Республики Башкортостан №... от дата.

Из показаний свидетеля А. следует, что она проживает с Кимсановым Н.П. в гражданском браке с ... года, от данного брака имеет троих детей, также в семье воспитывается ее сын от первого брака А., дата г.р. (свидетельство о рождении II-АР №... от дата). Ее гражданский супруг Кимсанов Н.П. в Российской Федерации работал в строительстве, содержал ее и детей. А., как многодетная мать, получила для улучшения жилищных условий земельный участок, на котором Кимсанов Н.П. строил для их семьи дом. В настоящее время А. не работает, находится в отпуске по уходу за ребенком, семья живет на детское пособие, другого дохода не имеет. О том, что Кимсанову Н.П. в ... году был запрещен въезд в Российскую Федерацию, они не знали, узнал он об этом только тогда, когда в очередной раз выезжал из страны. В связи с чем, желая приехать к А. и детям, он пересек границу России незаконно, за что был привлечен к уголовной ответственности в ... году. После этого его никто не выдворял и он жил с семьей, однако запрет на въезд в Российскую Федерацию продолжал действовать до дата, поэтому Кимсанов Н.П. не мог официально узаконить свое пребывание в Российской Федерации. Выехать вместе с детьми в ... к Кимсанову Н.П. А. также не может, поскольку ей запрещен выезд из Российской Федерации в связи с тем, что у нее имеется задолженность перед ..., в котором она брала кредит в размере ... рублей. Кредит перестала платить, когда Кимсанов Н.П. не смог заехать в Российскую Федерацию после запрещения въезда. А. и дети нуждаются в нем, просит отменить выдворение из Российской Федерации, чтобы муж смог вернуться в семью.

Из материалов дела следует, что в последний раз Кимсанов Н.П. въехал на территорию Российской Федерации дата сроком пребывания по дата, был зарегистрирован по месту пребывания по адресу: адрес, дата получил патент на работу (л.д. 5-6, 10-12).

Согласно базе данных административной практики МВД России по состоянию на дата Кимсанов Н.П. привлекался к административной ответственности:

дата по ч.1 ст. 18.8 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере ... рублей;

дата по ст.18.10 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере ... рублей (л.д. 19-21).

дата органами УФМС принято решение о неразрешении Кимсанову Н.П. въезда в Российскую Федерацию на основании п. 4 ст. 26 Федерального закона от 15.08.1996 № ФЗ-114 «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», согласно которому въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства может быть не разрешен в случае, если иностранный гражданин или лицо без гражданства неоднократно (два и более раза) в течение трех лет привлекались к административной ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации за совершение административного правонарушения на территории Российской Федерации, - в течение трех лет со дня вступления в силу последнего постановления о привлечении к административной ответственности (л.д. 5-6).

Приговором ... от дата Кимсанов Н.П. признан виновным по ч. 2 ст. 322 УК РФ за незаконное пересечение Государственной границы Российской Федерации при въезде в Российскую Федерацию иностранным гражданином, въезд которому в Российскую Федерацию заведомо для виновного не разрешен по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации. Уголовное дело рассмотрено в особом порядке, с учетом смягчающих обстоятельств (наличия на иждивении троих малолетних детей) Кимсанову Н.П. назначено наказание в виде штрафа в размере ... рублей. От отбывания назначенного наказания в виде штрафа Кимсанов Н.П. освобожден полностью в связи с содержанием под стражей с дата по дата, из-под стражи освобожден в зале суда (л.д. 23-27).

дата иностранный гражданин Кимсанов Н.П. был поставлен на учет принимающей стороной ... с планируемой датой убытия дата (л.д. 7-8).

В соответствии с п. 2 ст. 27 Федерального закона от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства не разрешается в случае, если в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства вынесено решение об административном выдворении за пределы Российской Федерации, о депортации либо передаче Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, - в течение пяти лет со дня административного выдворения за пределы Российской Федерации, депортации либо передачи Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, что не исключает серьезного вмешательства со стороны государства в осуществление права Кимсанова Н.П. на уважение семейной жизни.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлении от 15 июля 1999 г. № 11-П, конституционными требованиями справедливости и соразмерности предопределяется дифференциация публично-правовой ответственности в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обусловливающих индивидуализацию при применении тех или иных мер государственного принуждения. В развитие данной правовой позиции Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 27 мая 2008 г. № 8-П указал, что меры, устанавливаемые в уголовном законе в целях защиты конституционно значимых ценностей, должны определяться исходя из требования адекватности порождаемых ими последствий (в том числе для лица, в отношении которого они применяются) тому вреду, который причинен в результате преступного деяния, с тем чтобы обеспечивались соразмерность мер уголовного наказания совершенному преступлению, а также баланс основных прав индивида и общего интереса, состоящего в защите личности, общества и государства от преступных посягательств.

Приведенные правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации могут быть распространены и на административную ответственность.

В постановлении от 14 февраля 2013 г. № 4-П Конституционный Суд Российской Федерации также признал, что устанавливаемые в законодательстве об административных правонарушениях правила применения мер административной ответственности должны не только учитывать характер правонарушения, его опасность для защищаемых законом ценностей, но и обеспечивать учет причин и условий его совершения, а также личности правонарушителя и степени его вины, гарантируя тем самым адекватность порождаемых последствий (в том числе для лица, привлекаемого к ответственности) тому вреду, который причинен в результате административного правонарушения, не допуская избыточного государственного принуждения и обеспечивая баланс основных прав индивида (юридического лица) и общего интереса, состоящего в защите личности, общества и государства от административных правонарушений; иное - в силу конституционного запрета дискриминации и выраженных в Конституции Российской Федерации идей справедливости и гуманизма - было бы несовместимо с принципом индивидуализации ответственности за административные правонарушения (постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 19 марта 2003 г. № 3-П, от 13 марта 2008 г. № 5-П, от 27 мая 2008 г. № 8-П, от 13 июля 2010 г. № 15-П, от 17 января 2013 г. № 1-П, от 17 февраля 2016 г. № 5-П и др.).

С учетом личности Кимсанова Н.П., а также конкретных обстоятельств настоящего дела, указывающих на нарушение его права на уважение семейной жизни, назначение ему административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации противоречит требованиям ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об изменении постановления по делу об административном правонарушении, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.

Принимая во внимание выраженную в упомянутых постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации правовую позицию, постановление судьи Учалинского районного суда Республики Башкортостан от 16 марта 2017 года, вынесенное в отношении Кимсанова Н.П. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, подлежат изменению путем исключения из него указания на назначение ему административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь п. 2 ч.1 ст. 30.7 КоАП РФ, 

р е ш и л а:

жалобу защитника Кимсанова Н.П. – Т. удовлетворить.

Постановление судьи Учалинского районного суда Республики Башкортостан от 16 марта 2017 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в отношении Кимсанова Н.П. изменить, исключить из него указание на назначение Кимсанову Н.П. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

В остальной части постановление судьи Учалинского районного суда Республики Башкортостан от 16 марта 2017 года оставить без изменения.

Решение вступает в законную силу немедленно после вынесения, его правомочны пересматривать Председатель Верховного Суда Республики Башкортостан или его заместители.

Судья Верховного Суда

Республики Башкортостан З. Ф. Фаизова

Справка: 

судья рационного суда ФИО1