Дело № 22-396/2020

Судья Макашов Ю.И.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тамбов 5 марта 2020 года

Тамбовский областной суд в составе председательствующего судьи Букатиной Е.В.,

при секретаре Стрельцовой Н.В.,

с участием прокурора Лебедевой С.В.,

осужденного ФИО1 (путем использования системы видеоконференц-связи),

адвоката Гордеева В.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя Кирсановского межрайонного прокурора Тамбовской области Симонова Р.В., апелляционную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Кирсановского районного суда Тамбовской области от 13 ноября 2019 г., которым

ФИО1, родившийся *** в ***, гражданин РФ, судимый:

-04.05.2012 г. по п. «г» ч. 2 ст. 161; ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161, ч. 3 ст. 69, ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ (по совокупности с приговором от 18.06.2010 г., судимость по которому погашена) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; по постановлению от 14.01.2014 г. неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена более мягким видом наказания – ограничением свободы на срок 1 год 5 месяцев 19 дней; 15.07.2015 г. снят с учета по отбытии наказания;

-17.07.2019 г. по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год; по постановлению от 11.10.2019 г. испытательный срок продлен на один месяц, возложены дополнительные обязанности,

осужден по ч. 1 ст. 157 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Кирсановского районного суда Тамбовской области от 17.07.2019 г., в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Кирсановского районного суда Тамбовской области от 17.07.2019 г. окончательно определено наказание в виде 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 13.11.2019 г., в срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 13.11.2019 г. до вступления приговора в законную силу (включительно) в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 03.07.2018 г. №186-ФЗ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания.

Заслушав доклад судьи Букатиной Е.В., мнение прокурора Лебедевой С.В., поддержавшей доводы апелляционного представления в части, осужденного ФИО1 и адвоката Гордеева В.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции

у с т а н о в и л:

ФИО1 признан виновным и осужден за неуплату родителем без уважительных причин в нарушение решения суда средств на содержание несовершеннолетних детей, совершенное неоднократно.

Преступление совершено в период с *** по *** при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании ФИО1 согласился с предъявленным обвинением, приговор постановлен в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении заместитель Кирсановского межрайонного прокурора Тамбовской области Симонов Р.В. считает приговор незаконным и подлежащим изменению в связи с допущенными нарушениями уголовного закона при назначении наказания. Указывает, что судом установлено, что ФИО1 имеет на иждивении двух малолетних детей, данное обстоятельство в силу п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ является смягчающим. Вместе с тем, при постановлении приговора данное обстоятельство в качестве смягчающего не учтено. Также указывает, что ФИО1 неверно определено начало исчисления срока отбывания наказания с даты постановления приговора, в то время как фактически началом срока исчисления наказания является день вступления приговора в законную силу. Просит приговор изменить, назначенное наказание по ч. 1 ст. 157 УК РФ снизить до 5 месяцев лишения свободы, в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору от 17.07.2019 г., на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить наказание по приговору от 17.07.2019 г. и окончательно определить наказание в виде 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с приговором, указывает, что судом не учтено, что им задолженность по алиментам погашена в полном объеме, он подарил дом дочери, потерпевшая просила уголовное дело в отношении него прекратить, не лишать его свободы.

В судебном заседании прокурор Лебедева С.В. поддержала доводы апелляционного представления в части, просила признать смягчающим обстоятельством наличие у ФИО1 на иждивении малолетнего ребенка - ФИО2, *** года рождения, смягчить назначенное ему наказание по ч. 1 ст. 157 УК РФ до 5 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ окончательно определить наказание в виде 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, срок наказания исчислять с 05.03.2020 г., в остальном приговор оставить без изменения, апелляционные представление и жалобы - без удовлетворения.

Осужденный ФИО1 и адвокат Гордеев В.А. поддержали доводы апелляционной жалобы.

Выслушав участников судебного разбирательства, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных представления и жалобы, суд апелляционной инстанции находит приговор подлежащим изменению по основаниям, предусмотренным ст. 389.18 УПК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона.

Как было указано выше, ФИО1 согласился с предъявленным обвинением и заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела без исследования доказательств по делу. Осужденный подтвердил в судебном заседании, что его позиция об особом порядке судебного разбирательства согласована с защитником, ходатайство заявлено добровольно, последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства он осознает. Возражений против рассмотрения дела в особом порядке от прокурора и законного представителя потерпевшей не поступило.

Суд убедился, что обвинение, с которым согласился осужденный, является обоснованным и подтверждается доказательствами, собранными по делу.

Действия осужденного в соответствии с предъявленным обвинением квалифицированы правильно по ч. 1 ст. 157 УК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не установлено.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции находит заслуживающими внимания доводы апелляционного представления о неправильном применении уголовного закона при назначении ФИО1 наказания.

В силу требований ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым.

В соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса РФ, и с учетом положений Общей части Уголовного кодекса РФ.

При назначении наказания ФИО1 суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие наказание, а также обстоятельство, отягчающее наказание.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, судом учтено признание осужденным вины, его раскаяние в содеянном, погашение задолженности по алиментам, что на учете у психиатра он не состоит.

Кроме того, судом учтены характеризующие осужденного данные.

Суд правильно установил в действиях осужденного рецидив преступлений и обоснованно признал данное обстоятельство отягчающим.

Вместе с тем, при назначении наказания судом не учтено наличие у ФИО1 малолетнего ребенка – ФИО2, *** года рождения, что подтверждено имеющимися в материалах уголовного дела сведениями (л.д. 131).

Наличие у осужденного малолетнего ребенка – ФИО2, *** года рождения, по мнению суда апелляционной инстанции, необходимо в соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ учесть в качестве смягчающего наказание обстоятельства.

При таких обстоятельствах назначенное осужденному наказание за совершенное преступление подлежит смягчению с учетом требований ч. 5 ст. 62, ч. 2 ст. 68 УК РФ, соответственно подлежит смягчению и наказание, назначенное по совокупности приговоров.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, оснований для большего смягчения наказания не установлено.

Оснований для признания в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у ФИО1 малолетнего ребенка – ФИО3, *** года рождения, о чем указано в апелляционном представлении, не имеется.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 г. № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, суд вправе признать наличие несовершеннолетних детей при условии, что виновный принимает участие в их воспитании, материальном содержании и преступление не совершено в отношении их.

В данном случае, как установлено приговором, осужденный ФИО1 уклоняется от материального содержания своей дочери ФИО3, *** года рождения, в связи с чем наличие у него данного ребенка не может быть признано смягчающим обстоятельством.

Выводы суда о назначении ФИО1 наказания в виде реального лишения свободы в приговоре достаточно мотивированы и являются правильными. Оснований для назначения ему наказания с применением ст. 73, ч. 3 ст. 68 УК РФ судом не установлено.

Данных, препятствующих отбыванию осужденным наказания в виде лишения свободы по состоянию здоровья, не установлено.

Оснований для прекращения уголовного дела в отношении ФИО1 в связи с примирением сторон не имеется, поскольку ФИО1 ранее судим, то есть он не является лицом, впервые совершившим преступление небольшой тяжести.

Поскольку настоящее умышленное преступление небольшой тяжести совершено осужденным в течение испытательного срока по приговору Кирсановского районного суда Тамбовской области от 17.07.2019 г., а также учитывая данные о личности осужденного, его поведение в период испытательного срока по указанному приговору, судом верно в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по данному приговору и окончательное наказание ФИО1 назначено по правилам, предусмотренным ст. 70 УК РФ.

Оснований для сохранения ФИО1 условного осуждения по приговору от 17.07.2019 г. судом не установлено. Не находит таких оснований и суд апелляционной инстанции.

Вид исправительного учреждения назначен судом правильно в соответствии с требованиями п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами апелляционного представления о неверном исчислении ФИО1 начала срока отбывания наказания.

Суд исчислил срок отбывания наказания ФИО1 с 13.11.2019 г., то есть с момента постановления приговора, тогда как, учитывая положения ст. 72 УК РФ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, а также разъяснения Верховного Суда Российской Федерации при ответах на вопросы, поступившие из судов, по применению положений ст. 72 УК РФ, утвержденные Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 31.07.2019 г., началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу, за исключением случаев, когда срок отбывания наказания исчисляется со дня прибытия осужденного в исправительный центр (ч. 1 ст. 60.3 УИК РФ), колонию-поселение (ч. 3 ст. 75.1 УИК РФ) или в тюрьму (ч. 1 ст. 130 УИК РФ) либо со дня задержания (ч. 7 ст. 75.1 УИК РФ).

В этой связи суд апелляционной инстанции считает необходимым внести изменения в обжалуемый приговор, уточнить его резолютивную часть указанием об исчислении срока отбывания ФИО1 наказания со дня вступления приговора в законную силу.

Вносимые в приговор изменения не влекут признание приговора незаконным и необоснованным. Иных оснований для изменения приговора суд апелляционной инстанции не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

п о с т а н о в и л:

приговор Кирсановского районного суда Тамбовской области от 13 ноября 2019 г. в отношении ФИО1 изменить.

Признать в соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у ФИО1 малолетнего ребенка – ФИО2, *** года рождения.

Смягчить назначенное ФИО1 наказание в виде лишения свободы по ч. 1 ст. 157 УК РФ до 5 (пяти) месяцев.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Кирсановского районного суда Тамбовской области от 17.07.2019 г. окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 6 (шесть) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Уточнить резолютивную часть приговора указанием об исчислении срока отбывания ФИО1 наказания со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 05.03.2020 г.

В остальной части приговор оставить без изменения, а апелляционные представление и жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья Е.В. Букатина