РЕШЕНИЕ

по делу об административном правонарушении №

г. Самара ДД.ММ.ГГГГ

Судья Советского районного суда г. Самары Бурая Е.П.,

с участием заинтересованного лица – ФИО4,

представителя ОСП Советского района г. Самары – ФИО6, представителя комиссии делам несовершеннолетних и защите их прав администрации Советского района городского округа Самары – ФИО7

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ФИО1 на постановление районной комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав на территории Советского района г. о. Самары от ДД.ММ.ГГГГ о назначении административного наказания ФИО1, по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст. 5.35 КоАП РФ, 

УСТАНОВИЛ:

Постановлением Комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав администрации Советского района городского округа Самары № от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 назначено наказания в виде штрафа в размере 2000 рублей. Действия ФИО5 квалифицированы по ч.2 ст.5.35 КоАП РФ. 

Не согласившись с указанным постановлением, ФИО5 обратилась в суд с жалобой, в которой просит данное постановление отменить, производство по делу прекратить. В обосновании своих требований заявитель указала, что нарушен порядок привлечения её к административной ответственности, протокол об административном правонарушении составлен в её отсутствие, о времени и месте составления протокола она не была уведомлена надлежащим образом, таким образом не могла воспользоваться своими правами, предусмотренными КоАП РФ, о протоколе узнала лишь ДД.ММ.ГГГГ после вызова в КДНиЗП Советского района г. Самары. 

В судебное заседание ФИО5 не явилась о времени и месте рассмотрения жалобы извещена надлежащим образом. 

В судебном заседании представитель районной комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав на территории Советского района г.о. Самары показал, что жалобу считает не обоснованной.

Заинтересованное лицо, ФИО4 показал, что вопрос об удовлетворении жалобы относит на усмотрение суда.

Представитель ОСП 

<

адрес> показал, что жалобу считает не обоснованной, представить сведения об извещении ФИО5 о составлении протокола предоставить не может, поскольку в материалах дела их нет.

Выслушав заявителя, заинтересованных лиц, исследовав материалы дела, а также административный материал, допросив свидетелей, суд приходит к следующему. 

Согласно статье 55 Семейного кодекса Российской Федерации ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками. Расторжение брака родителей, признание его недействительным или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка.

В соответствии с частью 2 статьи 5.35 Кодекса административным правонарушением признается нарушение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в лишении их права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит интересам детей, в намеренном сокрытии места нахождения детей помимо их воли, в неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства, в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения либо в ином воспрепятствовании осуществлению родителями прав на воспитание и образование детей и на защиту их прав и интересов.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 5.35 Кодекса, выражается, в частности, в лишении несовершеннолетних права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит их интересам; в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав.

С субъективной стороны данное административное правонарушение характеризуется умышленной формой вины.

В силу ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

Согласно ст. 26.1 КоАП РФ при разбирательстве по делу об административном правонарушении выяснению подлежат обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а именно: наличие события административного правонарушения; виновность лица в совершении административного правонарушения; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В соответствии с ч. 3 ст. 30.6 КоАП РФ при рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении судья должен проверить дело в полном объёме.

За нарушение родителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав в соответствии с ч.2 ст. 5.35 КоАП РФ предусмотрена ответственность в виде административного штрафа в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей.

Судом установлено, что на исполнении в ОСП Советского района г. Самары находится исполнительное производство №-ИП в отношении должника ФИО2 об определении порядка общения несовершеннолетнего ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, с отцом ФИО4. При этом ФИО2 предоставить ФИО4 для общения ребенка ФИО3: вторник и четверг с 18 часов 00 минут до 20 часов 00 минут в присутствии матери ФИО2 по месту её жительства по адресу: 

<

адрес>; по субботам с 09 часов 00 минут до 20 часов 00 минут без установления места общения и без участия матери, с возвращением несовершеннолетнего ФИО3 к 20 часам 00 минутам субботы по месту жительства по адресу: 

<

адрес>.

ДД.ММ.ГГГГ в результате выхода судебного пристава-исполнителя ФИО8 с взыскателем установлено, что в четверг в 18 часов 00 минут отцу не предоставлен несовершеннолетний ребенок для общения, место нахождения ребенка не сообщено.

По данному факту районной комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав на территории 

<

адрес> г.о. Самары ДД.ММ.ГГГГ было вынесено постановление о назначении административного наказания ФИО1, по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст. 5.35 КоАП РФ.

Как установлено в ч. 1 ст. 2.1, ч.ч. 1 и 4 ст. 1.5 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно п. 3 ст. 29.1 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении в числе прочих вопросов выясняют, правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные КоАП РФ, а также правильно ли оформлены иные материалы дела.

В соответствии с ч. 1 ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных ст. 28.4, ч. ч. 1 и 3 ст. 28.6 КоАП РФ.

ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО5 был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ. При составлении протокола ФИО5 не присутствовала. ДД.ММ.ГГГГ., в связи с допущенной ошибкой в протоколе от ДД.ММ.ГГГГ., в отношении ФИО5 был составлен новый протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ. При составлении которого ФИО5 так же не присутствовала.

Вместе с тем данные, свидетельствующие о том, что ФИО5 извещалась о времени и месте составления протокола об административном правонарушении в материалах дела отсутствуют.

Согласно ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона.

Недостатки протокола можно устранить только до рассмотрения дела по существу.

В соответствии с пунктом 3 статьи 29.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судья, орган, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении в числе прочих вопросов выясняют, правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные данным Кодексом, а также правильно ли оформлены иные материалы дела. 

В силу пункта 4 части 1 статьи 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении в случае необходимости выносится определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

Из анализа указанных норм следует, что исправление недостатков протокола об административном правонарушении, внесение в него исправлений, изменений и дополнений, а также устранение неполноты представленных материалов осуществляется в случае возвращения протокола органу или должностному лицу, его составившим.

При этом, исходя из приведенных положений Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и правовой позиции, выраженной в пункте 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее - Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 г. N 5), в порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола. Возвращение протокола возможно только при подготовке дела к судебному рассмотрению и не допускается при рассмотрении дела об административном правонарушении по существу, поскольку часть 2 статьи 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не предусматривает возможности вынесения определения о возвращении протокола и иных материалов органу или должностному лицу, составившим протокол, по результатам рассмотрения дела.

Изложенное свидетельствует о том, что протокол об административном правонарушении, предусмотренный ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ, составленный в отношении ФИО5 не может быть признан допустимым доказательством по делу.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении, выносится решение об отмене постановления по делу об административном правонарушении и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 КоАП РФ, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых были вынесено указанное постановление.

Поскольку вина лица в совершении административного правонарушения установлена на недопустимом доказательстве - протоколе об административном правонарушении, что является существенным нарушением закона, решение судьи районного суда, вынесенное в отношении ФИО5 по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст.5.35 КоАП РФ подлежит отмене.

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст.5.35 КоАП РФ, в отношении ФИО5 подлежит прекращению на основании пункта 3 части 1 статьи 30.7 названного Кодекса - в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено обжалуемое постановление.

Руководствуясь ст. 30.7 КоАП РФ, суд

РЕШИЛ

Постановление районной комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав на территории Советского района г. о. Самары от ДД.ММ.ГГГГ о назначении административного наказания ФИО1, по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст. 5.35 КоАП РФ – отменить, производство по делу прекратить в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Вступившее в законную силу постановление по делу об административном правонарушении, решение по результатам рассмотрения жалобы могут быть обжалованы в Самарский областной суд в течение 10 дней с момент его вынесения.

Судья Бурая Е.П.