П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

07 августа 2019года

Кировский районный суд г. Астрахани в составе:

Председательствующего судьи Гончаровой Ю.С.,

рассмотрев дело об административном правонарушении в отношении общества с ограниченной ответственностью «ЭкоВтор »» (далее « ООО » «« ЭкоВтор »») ОГРН 

<

***>, ИНН/КПП 

<

***>/340301001, юридический адрес: № 

<

адрес>/ адрес местонахождения: 

<

адрес>, о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ст.8.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

У с т а н о в и л :

В адрес Управления Росприроднадзора по Астраханской области из Управления Президента Российской Федерации по работе с обращениями граждан и организаций 24.01.2019г. поступило обращение от гражданина по факту неприятного запаха нефтепродуктов, в результате осуществления деятельности по перекачке мазута от предприятия, расположенного по адресу: Астраханская область, г. 

<

адрес>

30.01.2019г. в рамках рассмотрения обращения, Управлением был осуществлен рейдовый осмотр, в ходе которого было установлено, что по вышеуказанному адресу осуществляет свою деятельность предприятие ООО « ЭкоВтор », находящееся в непосредственной близости от жилых домов, запах от нефтепродуктов распространяется на расстояние до 1500 м., что создает неблагоприятные условия проживания жителям близлежащих домов. Привлеченными специалистами Филиала ФГБУ «ЦЛАТИ по ЮФО» - «ЦЛАТИ по АО» были отобраны пробы атмосферного воздуха и пробы почвы для проведения количественного химического анализа (далее по тексту - КХА).

По результатам проведенного инструментально-аналитического контроля на точках, расположенных на границе санитарно-защитной зоны ООО « ЭкоВтор » с подветренной стороны, и сравнения полученных результатов с гигиеническими нормативами, согласно полученным протоколам испытания №8к от 04.02.2019г., установлено превышение ПДК в Т.1 (с географическими координатами № 48.275025 Е° 46.177099) : толуола- в 2,8 раза, п-ксилола — в 4,6 раза, о-ксилола -— в 3,7 раза, этилбензола — в 6,5 раза; в Т.2 (у западной границы площадки предприятия с с географическими координатами № 48.275094 Е° 46.177199): толуола — в 8,6 раза, п-ксилола — в 10,6 раза, о-ксилола — в 9,4 раза, этилбензола — в 7,5 раза; в Т.З (у юго-западной границы площадки предприятия с географическими координатами № 48.274661 Е° 46.776931): толуола — в 1,3 раза, м-ксилола- в 6,1 раза, о-ксилола -в 3,9 раза, этилбензола — в 5,5 раза.

Установленные превышения ПДК веществ: толуола, п-ксилола, о-ксилола, этилбензола может быть следствием несоблюдения экологических требований при эксплуатации предприятия, что является нарушением требований природоохранного законодательства.

Определением от «05» февраля 2019г. №06-059/2019 было возбуждено дело об административном правонарушении и проведение административного расследования в отношении ООО « ЭкоВтор » по факту превышения ПДК веществ на границе санитарно-защитной зоны ООО « ЭкоВтор »: толуола, п-ксилола, о-ксилола, этилбензола.

В ходе административного расследования установлено следующее.

ООО « ЭкоВтор » является юридическим лицом и осуществляет свою основную деятельность на основании Устава, утвержденного Решением единственного участника ООО «ЭкоВтор » № 2 от 21.02.2012 года.

Согласно пп. 7.2, п. 7 Устава № 2 ООО « ЭкоВтор » осуществляет следующие виды деятельности:

оптовая торговля;

оптовая торговля отходами и ломом;

транспортная обработка грузов и хранение;

хранение и складирование;

производство нефтепродуктов;

обработка неметаллических отходов и лома.

Основным видом деятельности ООО « ЭкоВтор », согласно выписке из ЕГРЮЛ от 07.01.2019г. № ЮЭ9965-19-13277159, является оптовая торговля твердым, жидким и газообразным топливом и подобными продуктами.

Согласно представленной проектной документации ООО « ЭкоВтор », было установлено, что у ООО « ЭкоВтор » в результате деятельности образуется 18 видов отхода I- IV класса опасности. 

В ходе проведения административного расследования в отношении ООО « ЭкоВтор » 07.02.2019г. был осуществлен осмотр территории и помещений, принадлежащих юридическому лицу ООО « ЭкоВтор » по адресу места осуществления основного вида деятельности (нефтебаза): 416503, 

<

...>, по результатам которого было зафиксировано накопление отходов, а именно: у трубы котельной (источник №0005, согласно проекту ПДВ ООО « ЭкоВтор ») - зола от сжигания; в люке (3,5 м от трубы котельной ООО « ЭкоВтор ») - жидкий отход; в люке ( 2 м от трубы котельной ООО « ЭкоВтор ») - жидкий отход; у нефтеловушек - грунт загрязненный нефтепродуктами; на почве у источника №00011 (согласно проекту ПДВ) - спецодежда и спецобувь, утратившая свои потребительские свойства, загрязненная нефтепродуктам, что подтверждается протоколом осмотра территории помещений, принадлежащих юридическому лицу ООО « ЭкоВтор » от 07.02.2019г., фототаблицей, протоколом от бора (измерения) проб № 126 от 07.02.2019г.

Кроме того, в ходе вышеуказанного осмотра территории и помещений, принадлежащих юридическому лицу ООО « ЭкоВтор » по адресу места осуществления основного вида деятельности (нефтебаза): 416503, 

<

...>, привлеченными специалистами филиала ФГБУ «ЦЛАТИ по ЮФО» - ЦЛАТИ по Астраханской области были отобраны пробы отходов на определение класса опасности, согласно протоколу отбора (измерений) отхода от 07.02.2019г. № 126, протоколу биотестирования отхода от 25.02.2019г. № 105гк и экспортному заключению от 25.02.2019г. №89 отобранные отходы отнесены к III - V Классу опасности.

Согласно протоколу биотестирования отхода от 25.02.2019г. № 105г и экспертному заключению от 25.02.2019г. №89 отход у трубы котельной (источник №0005, согласно проекту ПДВ) «зола сжигания» имеет значения pH при разбавлении водной вытяжки в 80 раз - 5,0 и относится к III классу опасности для окружающей природной среды. Данный отход образуется в результате эксплуатации котельной, деятельность которой подтверждается справкой ООО « ЭкоВтор » от 2019г. о количестве израсходованного мазута на работу собственной паровой котельной в количестве 397 топи, а также сведениями по отчету 2-ТП (воздух) за 2018г., согласно которым юридическим лицом ООО « ЭкоВтор » осуществлялся выброс загрязняющих веществ «мазутной золы теплоэлектростанции (пересчете на ванадий)» в количестве 0,091т., «углерода (сажи)» в количестве 1, 067т. в результате работы источника выбросов № 0005 «Труба вытяжная котельной», что подтверждается действующим проектом ПДВ от 2017 г., разрешением на выброс загрязняющих веществ в атмосферный воздух от 27.09.2017 г. №7790/647.

В судебном заседании представители ООО « ЭкоВтор » ФИО1, просила прекратить производство по делу об административном правонарушении, ввиду отсутствия в действиях общества состава административного правонарушения, по основаниям, изложенным в возражениях и дополнениях к ним.

Представитель административного органа ФИО2 в судебном заседании полагала, что в действиях общества имеется состав вменяемого правонарушения

Суд, выслушав явившиеся лица, исследовав материалы дела, приходит к выводу о прекращении производства по делу в связи со следующим. 

Согласно статье 8.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административная ответственность наступает за несоблюдение экологических и санитарно-эпидемиологических требований при сборе, накоплении, использовании, обезвреживании, транспортировании, размещении и ином обращении с отходами производства и потребления, веществами, разрушающими озоновый слой, или иными опасными веществами.

Состав данного административного правонарушения образует любая деятельность по обращению с отходами производства и потребления или иными опасными веществами, которая ведется хозяйствующим субъектом с нарушениями требований природоохранного законодательства.

Основанием для привлечения Общества к административной ответственности послужили данные, полученные в результате проведенного административного расследования, возбужденного определением от 05.02.2019 по факту превышения предельно допустимых концентраций (ПДК) загрязняющих веществ в атмосферном воздухе на границе санитарно- защитной зоны ООО «ЭкоВтор». Данные превышения были установлены в результате проведенного филиалом ФГБУ «ЦЛАТИ по ЮФО»-«ЦЛАТИ по АО» 30.01.2019 отбора проб атмосферного воздуха для проведения количественного химического анализа за пределами территории предприятия.

Как следует из части 5 статьи 65 Закона № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды», к отношениям, связанным с осуществлением государственного экологического надзора, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных настоящим Федеральным законом. Исключения из данного правила установлены, в частности пунктами 3, 5 части 3 статьи 1 Закона № 294-ФЗ, согласно которым положения настоящего Федерального закона, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, не применяются при проведении административного расследования, а также при расследовании причин возникновения инфекционных и массовых неинфекционных заболеваний (отравлений, поражений) людей.

Отбор проб атмосферного воздуха на границе санитарно-защитной зоны предприятия направлен на оценку возможного влияния хозяйственной деятельности на состояние атмосферного воздуха и, соответственно, является мероприятием по контролю в отношении предприятия атмосферного воздуха и, соответственно, является мероприятием по контролю в отношении предприятия.

Статья 8.3 ФЗ № 294-ФЗ предусматривает возможность проведения контрольных мероприятий без взаимодействия с юридическим лицом на основании соответствующего задания, утверждаемого руководителем или заместителем руководителя органа контроля. Согласно ч. 5 данной статьи в случае выявления при проведении данный мероприятий по контролю нарушений должностные лица органа государственного контроля (надзора) принимают в пределах своей компетенции меры по пресечению таких нарушений, а также направляют в письменной форме руководителю или заместителю руководителя органа государственного контроля (надзора) мотивированное представление с информацией о выявленных нарушениях для принятия при необходимости решения о назначении внеплановой проверки юридического лица по основаниям, указанным в пункте 2 части 2 статьи 10 настоящего Федерального закона.

В соответствии со ст. 28.7 КоАП РФ в случаях, если после выявления административного правонарушения осуществляются экспертиза или иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат проводится административное расследование. Решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования принимается должностным лицом немедленно после выявления факта совершения административного правонарушения.

Определением Управления Росприроднадзора по Астраханской области от 05.02.2019 возбуждено административное расследование в отношении ООО «ЭкоВтор» только лишь на основании факта превышения ПДК загрязняющих веществ на границе санитарно-защитной зоны предприятия в отсутствие каких-либо иных оснований, свидетельствующих о негативном влиянии именно предприятия на состояние атмосферы и факта совершения административного правонарушения. 

Пункт 3 ст. 13.2 ФЗ № 294-ФЗ устанавливает, что плановые (рейдовые) осмотры не могут проводиться в отношении конкретного юридического лица, индивидуального предпринимателя и не должны подменять собой проверку. При этом согласно Определения № 06-059/2019 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования рейдовый осмотр был проведен в отношении только ООО «ЭкоВтор».

По смыслу положений статьи 29.9 и иных статей главы 29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление о назначении административного наказания может быть вынесено только по результатам рассмотрения возбужденного дела об административном правонарушении.

В силу части 4 статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении считается возбужденным, в том числе, с момента вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении при необходимости проведения административного расследования, предусмотренного ст. 28.7 КоАП РФ.

В отношении ООО «ЭкоВтор» было возбуждено дело об административном правонарушении по ст. 8.1 КоАП РФ, и проведении административного расследования, а по результатам расследования составлены протоколы по ряду статей, в том числе, по ст. 8.2 КоАП РФ.

В соответствии с частью 1 ст. 28.7 КоАП РФ в случаях, если после выявления административного правонарушения в области охраны окружающей среды и природопользования осуществляются экспертиза или иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, проводится административное расследование.

Соответственно, административное расследование проводится после выявления административного правонарушения.

Однако в данном случае административное расследование проводилось по факту выявления в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 8.1 КоАП РФ, а не факту выявления административного правонарушения, состав которого квалифицируется по ст. 8.2 КоАП РФ, что является нарушением приведенных выше положений КоАП РФ.

В соответствии с разъяснениями, данными в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» административное расследование представляет собой комплекс требующих значительных временных затрат процессуальных действий, направленных на выяснение всех обстоятельств административного правонарушения, их фиксирование, юридическую квалификацию и процессуальное оформление. Проведение административного расследования должно состоять из реальных действий, направленных на получение необходимых сведений, в том числе путем проведения экспертизы, установления потерпевших, свидетелей, допроса лиц, проживающих в другой местности.

Таким образом, проведение административного расследования должно быть направлено на проведение процессуальных действий по установлению обстоятельств конкретного правонарушения, в данном случае возможного загрязнения атмосферного воздуха, и никак не может включать в себя комплексную проверку деятельности предприятия.

В нарушение действующего законодательства Управлением Росприроднадзора по Астраханской области в ходе расследования незаконно истребованы сведения отчета 2-тп (отходы), паспорта на опасные отходы, договоры на оказание услуг по обращению с отходами и пр. материалы, которые не могут иметь какого-либо отношения к факту возможного загрязнения атмосферы. 

Отбор проб атмосферного воздуха на границе санитарно-защитной зоны, послуживший основанием для возбуждения дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении ООО «ЭкоВтор» содержит недостоверные сведения. В соответствии с протоколом измерений атмосферного воздуха № 8к от 04.02.2019 г. точки отбора проб расположены на границе СЗЗ ООО «ЭкоВтор», с подветренной стороны: Т.1; Т.2 - у западной границы площадки предприятия. ТЗ - у юго-западной границы предприятия. Направление ветра - восточное и северо-восточное.

Указание в протоколе отбора проб на то обстоятельство, что пробы были взяты в то время когда наблюдался северный и северо-восточный ветер означает, что результаты инструментально-аналитического контроля не имеют отношения к выбросам, производимым ООО «ЭкоВтор».

Проектом ПДВ ООО «ЭкоВтор» учтена возможность выброса в атмосферу таких веществ как п-ксилол, о-ксилол, м-ксилол на источнике выброса №6015 Окрасочные работы. Однако данный вид работ производится обществом только в летнее время и в момент отбора проб не производился.

Учитывая вышеизложенное, административное расследование в отношении ООО «ЭкоВтор» совершено на основании протокола отбора проб, содержащего недостоверные сведения, которые в последующем не были подтверждены материалами расследования и, соответственно, не могут являться доказательствами совершения административного правонарушения.

В протоколе № 06-194/2019 от 15.03.2019 г. административный орган с целью доказательства обоснованности привлечения обществе к ответственности по ст. 8.2 КоАП РФ за несоблюдение экологических требований при обращении с отходами ссылается на протокол отбора (измерения) проб № 126 от 07.02.2019. По результатам указанного отбора проб установлено, что отобранные образцы являются отходами III-V классов опасности.

В соответствии с ч. 1 и 3 ст. 26.5 КоАП РФ должностное лицо, осуществляющее производство по делу об административном правонарушении, вправе брать образцы почерка, пробы и образцы товаров и иных предметов, необходимые для проведения экспертизы. О взятии проб и образцов составляется протокол, предусмотренный статьей 27.10 настоящего Кодекса.

Осмотр территории предприятия осуществлялся в рамках проводимого административного расследования, следовательно, и все производимые действия должны осуществляться с соответствующим оформлением в рамках КоАП РФ.

Вместе с тем, должностными лицами Управления Росприроднадзора протокол обора проб отходов, предусмотренный ст. 27.10 КоАП РФ, не составлялся, его копия представителю Общества не вручалась, что является безусловным процессуальным нарушением.

Также в жалобе и протоколе об административном правонарушении Административный орган ссылается на Экспертное заключение от 25.02.2019 г. № 89.

В соответствии с частью 1 статьи 26.4 КоАП РФ, в случаях, если при производстве по делу об административном правонарушении возникает необходимость в использовании специальных познаний в науке, технике, искусстве или ремесле, судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, выносят определение о назначении экспертизы, с которым согласно части 4 статьи 26.4 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, обязаны ознакомить лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевшего, разъяснить им права, в том числе право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.

В нарушение установленного порядка административным органом не выносилось определение о назначении экспертизы, в связи с чем, в нарушение части 4 статьи 26.4 КоАП РФ общество было лишено возможности воспользоваться своими правами заявлять отвод эксперту, ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов определенных лиц, ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.

Пункт 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указывает на то, что при решении вопроса о назначении экспертизы по делу об административном правонарушении с учетом объема и содержания прав, предоставленных лицу, в отношении которого ведется производство по делу (часть 1 статьи 25.1, часть 4 статьи 26.4 КоАП РФ), необходимо выяснить у участника производства по делу мнение о кандидатуре эксперта, экспертного учреждения и о вопросах, которые должны быть разрешены экспертом.

В соответствии с пунктом 18 Постановления Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 нарушением, влекущим не возможность использования доказательств, может быть признано существенное нарушение порядка назначения и проведения экспертизы.

При таких обстоятельствах экспертное заключение от 25.02.2019 года № 89, которое указано в протоколе в качестве основания для привлечения общества к ответственности, не соответствует требованиям закона и должно быть исключено судом из числа допустимых доказательств по делу, поскольку получено с нарушением закона.

Правильность именно такого толкования закона подтверждается практикой Верховного суда Российской Федерации (Постановление от 17 августа 2015 г. N 305-АД15-8901)

Определение отходам производства содержится в Федеральном законе "Об отходах производства и потребления" от 24 июня 1998 г. № 89-ФЗ:

В данном случае ООО «ЭкоВтор» вменяется, что в ходе административного расследования юридическим лицом не представлены документы, подтверждающие отнесение отходов в виде «зола от сжигания» и «жидки отход» к конкретному классу опасности и соответственно осуществление своей деятельности в отсутствие паспортов отходов.

В соответствии с ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Исходя из положений части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

Таким образом, отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих наличие и изъятие с территории предприятия именно отходов с определенным классом опасности делает незаконным вменение ему правонарушения, предусмотренного ст. 8.2 КоАП РФ за осуществление деятельности без паспортов на отходы.

Одной из мер по обеспечению производства по делу является осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов (п. 3 ч. 1 ст. 27.1 КоАП РФ).

Статьей 27.8 КоАП РФ предусмотрен порядок проведения осмотра, который вправе осуществлять лица, полномочные составлять протокол об административном правонарушении. При этом, осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий, находящихся там вещей и документов должен осуществляться в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых (ч. 2) с составлением в порядке, предусмотренном ч.ч.4, 5, 6 данной статьи, протокола осмотра; копия протокола об осмотре должна вручаться законному представителю юридического лица (ч. 2 ст. 24.4 КоАП РФ), индивидуальному предпринимателю или его представителю (ч. 6).

В материалах административного дела имеется протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 07 февраля 2019 года, который составлен в нарушение требований ст. 27.8 КоАП РФ, в отсутствие понятых.

Понятой в административном процессе - это любое незаинтересованное лицо, призванное следить за ходом проведения всех процессуальных действий, имеющее право делать замечания, которые должны найти свое отражение в протоколе, и в случае необходимости, может быть допрошено в качестве свидетеля в суде. Понятые своей подписью удостоверяют в протоколе факт проведения в его присутствии определенных процессуальных действий, их содержание и результаты. Поэтому понятые должны быть приглашены до составления протокола и покинуть место проведения указанных действий после окончательного составления документа. Пункт 2 ст. 27.8. КоАП РФ указывает на возможность совершения осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, без участия понятых в случае применения видеозаписи.

Указанная видеозапись, как альтернатива участия двух незаинтересованных лиц, имеет своей целью объективную фиксацию производимого процессуального действия, дающая возможность установить (подтвердить) обстоятельства, происходящие на протяжении всего осмотра.

Согласно протоколу осмотра территории от 07.02.2019 г. осмотр был начат 07.02.2019 г. в 15 часов 10 минут, окончен 07.02.2019 г. в 18 часов 00 минут. Таким образом, осмотр территории ООО «ЭкоВтор» осуществлялся на протяжении 2 часов 50 минут. Представленная в судебное заседание Управлением Росприроднадзора по Астраханской области видеозапись осмотра фиксирует лишь малую часть производимого действия и не отвечает целям, которые установлены КоАП РФ - возможность независимой оценки действий лиц, являющихся участниками административного дела.

Таким образом, осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий, находящихся там вещей и документов произведен с грубейшими нарушениями КоАП РФ и соответственно Протокол осмотра от 07.02.2019 года должен быть исключен из числа доказательств подтверждающих вину ООО «ЭкоВтор». Данная позиция также отражена в пункте 18 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со статьей 26.11 КоАП РФ, а также с позиции соблюдения требований закона при их получении (часть 3 статьи 26.2 КоАП РФ).

Таким образом, собранные по делу доказательства не подтверждают виновность Общества в инкриминируемом ему правонарушении. 

На основании изложенного и руководствуясь 29.9 КоАП РФ судья,

П о с т а н о в и л :

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 8.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении Общества с ограниченной ответственностью «« ЭкоВтор» прекратить по основаниям п. 2 ч. 1 ст. 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях- отсутствие состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Астраханский областной суд в течение 10 дней со дня получения копии постановления.

Судья: