.

.

. 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

15 мая 2019 года г. Волгоград

Президиум Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего – Клочкова А.В.,

членов президиума – Сундукова С.О., Андреева А.А., Свиридовой Ю.В., Соловьевой Н.А., 

с участием заместителя прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И.,

защитника осужденного ФИО2 - адвоката Жильцовой Н.В., представившей удостоверение № 

<

...> от ДД.ММ.ГГГГ и ордер № 

<

...> от ДД.ММ.ГГГГ,

при секретаре Соголаевой Т.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. о пересмотре апелляционного определения Волгоградского областного суда от 19 ноября 2018 года в отношении ФИО2

По приговору Дзержинского районного суда г. Волгограда от 25 сентября 2018 года 

ФИО2, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес>, несудимый,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде домашнего ареста изменена ФИО2 на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу, он взят под стражу в зале суда.

Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 25 сентября 2018 года, зачтено в срок отбытия наказания время предварительного задержания и содержания под домашним арестом с 09 июля 2018 года по 24 сентября 2018 года включительно, из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением Волгоградского областного суда от 19 ноября 2018 года приговор Дзержинского районного суда г. Волгограда от 25 сентября 2018 года изменен: в срок отбытия наказания ФИО2 зачтено время его задержания в порядке ст. 91 УПК РФ с 09 июля 2018 года по 10 июля 2018 года, время содержания под стражей с 25 сентября до 19 ноября 2018 года включительно в соответствии с п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, время нахождения под домашним арестом с 10 июля 2018 года по 24 сентября 2018 года в соответствии с ч.34 ст.72 УК РФ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. просит апелляционное определение изменить, исключив указание на применение в отношении ФИО2 положений п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Зайцевой И.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления и постановления о передаче кассационного представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции; выслушав мнение заместителя прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И., поддержавшего доводы кассационного представления, адвоката Жильцову Н.В., просившую в удовлетворении кассационного представления отказать, президиум Волгоградского областного суда

установил:

по приговору суда ФИО2 признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено им 07 июля 2018 года в Дзержинском районе г. Волгограда при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М., не оспаривая законность и обоснованность осуждения ФИО2, просит апелляционное определение изменить: исключить указание на применение в отношении него положений п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В обоснование доводов представления указывает, что суд апелляционной инстанции, изменяя приговор в части зачета времени содержания под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания, руководствовался положениями п.«б» ч.31 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года №186-ФЗ). При этом судом не принято во внимание, что ч.32 ст.72 УК РФ предусмотрены исключения, согласно которым, в отношении осужденных, в частности по ч.2 ст.228 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в колонии общего режима. В этой связи требования п.«б» ч.31 ст.72 УК РФ не подлежали применению в отношении ФИО2

Президиум Волгоградского областного суда, проверив материалы уголовного дела и доводы кассационного представления, находит апелляционное определение подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ст.40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу такое нарушение закона допущено.

Уголовное дело в отношении ФИО2 рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Требования, предусмотренные ст.314-316 УПК РФ, о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора соблюдены: суд удостоверился в соблюдении условий, при которых возможно рассмотрение дела в особом порядке – добровольность заявленного осужденным ходатайства об особом порядке рассмотрения дела, после консультации с адвокатом, осознание осужденным ограничения в обжаловании приговора по фактическим обстоятельствам дела, согласие государственного обвинителя на рассмотрение уголовного дела в особом порядке.

При этом суд удостоверился в наличии доказательств, подтверждающих виновность осужденного, представленных органами предварительного следствия. Действиям ФИО2 по ч.2 ст.228 УК РФ дана правильная юридическая квалификация.

Приговор соответствует требованиям ч.8 ст.316 УПК РФ.

Наказание ФИО2 назначено в соответствии с требованиями закона, является справедливым и соразмерным содеянному.

С этим согласился и суд апелляционной инстанции, рассматривая апелляционную жалобу защитника осужденного ФИО2 – адвоката ФИО1 на приговор Дзержинского районного суда г. Волгограда от 25 сентября 2018 года, не согласившегося с назначенным его подзащитному наказанием.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об изменении приговора в части зачета времени содержания под стражей ФИО2 из расчета один день за полтора дня отбывания наказания, руководствуясь положениями п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года №186-ФЗ), согласно которым время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч.32 ст.72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Такие выводы суда апелляционной инстанции президиум находит ошибочными, поскольку судом апелляционной инстанции не принято во внимание, что ч.32 ст.72 УК РФ предусмотрены исключения, согласно которым, в отношении осужденных, в частности, по ч.2 ст.228 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в колонии общего режима. 

Допущенное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, при этом установленный ст.4016 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается пересмотр в кассационном порядке судебного решения по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

При таких обстоятельствах президиум приходит к выводу об изменении апелляционного определения и исключении из него указания на применение в отношении ФИО2 положений п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 40114, 40115 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. удовлетворить.

Апелляционное определение Волгоградского областного суда от 19 ноября 2018 года в отношении ФИО2 изменить:

- исключить указание о зачете ФИО2 в соответствии с п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ в срок лишения свободы, назначенный по приговору Дзержинского районного суда г. Волгограда от 25 сентября 2018 года время его задержания в порядке ст.91 УПК РФ с 09 июля 2018 года по 10 июля 2018 года, время содержания под стражей с 25 сентября до 19 ноября 2018 года включительно из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий А.В. Клочков