РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

26 июля 2023 г. г. Ростов-на-Дону

Ростовский-на-Дону гарнизонный военный суд в составе: председательствующего Алешина Е.Е., при секретаре судебного заседания Шахбановой Э.Я., с участием административного истца ФИО1, представителей административного ответчика – командующего войсками Южного военного округа – ФИО2 и ФИО3, прокурора – военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа 

<

...> Понедельник А.В., рассматривая в открытом судебном заседании административное дело № 2а-242/2023 по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части №00000 

<

...> ФИО1 об оспаривании действий командующего войсками Южного военного округа связанных с переводом административного истца к новому месту прохождения военной службы, не предоставлением отпусков и дополнительных суток отдыха,

установил:

ФИО1 обратился в гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением, в котором с учетом уточнений, просил суд:

- признать незаконным и отменить приказ командующего войсками Южного военного округа от 28 марта 2023 г. № 

<

...> в части исключения административного истца из списков личного состава управления и штаба военного округа без окончательного расчета по денежному довольствию, предоставления основных отпусков за 2021, 2022, 2023 г., не предоставления дополнительных суток отдыха;

- признать незаконным и отменить приказ командующего войсками Южного военного округа по личному составу от 27 февраля 2023 г. № 

<

...>, согласно которого административный истец назначен для дальнейшего прохождения военной службы на низшую воинскую должность в войсковую часть №00000.

Просил обязать командующего войсками Южного военного округа, военного прокурора Южного военного округа, начальника 2 отдела надзора военной прокуратуры Южного военного округа реализовать его рапорт от 26 января 2023 г., восстановить его в списках личного состава штаба Южного военного округа, предоставить ему основные отпуска за 2021, 2022, 2023 г., дополнительные сутки отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы без ограничения общей продолжительности служебного времени с 24 февраля по 26 декабря 2022 г.

Административный истец ФИО1 требования административного искового заявления поддержал, просил его удовлетворить, при этом пояснил, что проходил военную службу в финансово-экономической службе Южного военного округа и в рамках реализации привлечения его к дисциплинарной ответственности он был назначен на низшую воинскую должность – 

<

...>, дислоцированной в 

<

...>. С указанным назначением он не согласен, поскольку данное назначение проводилось без его согласия, по предыдущему месту военной службы (в 

<

...>) он ухаживал за своим близким родственником (матерью), являющимся инвалидом 1 группы и документы, подтверждающие указанное обстоятельство были представлены командованию, то есть он относился к категории военнослужащих, не подлежащих переводу в иной населенный пункт. Также, обратил внимание суда, что фактически сдал дела и должность 30 марта 2023 г., а не 28 марта 2023, при этом 29 и 30 марта 2023 г. он не был обеспечен денежным довольствием в полном объеме. 26 января 2023 г. он обратился к командованию с рапортом, в котором просил предоставить ему основные отпуска за 2021 – 2023 г., а также дополнительные сутки отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы без ограничения общей продолжительности служебного времени. Полагает, что без предоставления указанных отпусков и дополнительных суток отдыха его не могли перевести в иную воинскую часть.

Представители административного ответчика – командующего войсками Южного военного округа – Щербин и Волковая, каждый в отдельности, требований административного искового заявления не признали, просили отказать в его удовлетворении. При этом пояснили, что перевод ФИО1 на низшую воинскую должность осуществлялся в рамках реализации дисциплинарного взыскания, в связи с чем согласия на указанное назначение от административного истца не требовалось. Также в данной ситуации не подлежат учету обстоятельства, связанные с уходом за родственниками со стороны ФИО1. Обратили внимание суда, что основной отпуск за 2022 г. ФИО1 был предоставлен в период с 10 февраля по 26 марта 2023 г., кроме того административный истец не лишен возможности обратиться к командиру войсковой части №00000 с рапортом о предоставлении отпусков за 2021 – 2023 г. Что касается предоставления дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы без ограничения общей продолжительности служебного времени, то требования административного истца являются преждевременными, поскольку мероприятие в котором участвовал ФИО1 и за которое хочет получить указанные сутки отдыха – специальная военная операция, в настоящее время не окончено.

Представитель заинтересованного лица - начальника 2 отдела надзора военной прокуратуры Южного военного округа – Понедельник, просила отказать в удовлетворении административного искового заявления.

Выслушав участвующих в судебном заседании лиц, изучив материалы дела и оценив представленные доказательства в их совокупности, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из копии приказа командующего войсками Южного военного округа от 19 декабря 2022 г. № 

<

...> дсп, ФИО1 за совершение дисциплинарного проступка в виде нарушения уставных правил взаимоотношений между военнослужащими привлечен к дисциплинарной ответственности в виде снижения в воинской должности.

Решением Ростовского-на-Дону гарнизонного военного суда от 23 января 2023 г., вступившем в законную силу 23 апреля 2023 г., отказано в удовлетворении административного искового заявления ФИО1, в котором он оспаривал протокол о грубом дисциплинарном проступке от 12 декабря 2022 г. и приказ командующего войсками Южного военного округа от 19 декабря 2022 г. № 

<

...>, которым он привлечен к дисциплинарной ответственности в виде снижения в должности.

Из представления от 9 февраля 2023 г. следует, что ФИО1 во исполнения приказа командующего войсками Южного военного округа от 19 декабря 2022 г. № 

<

...> дсп представляется к назначению на низшую воинскую должность помощника командира войсковой части №00000.

Согласно листу беседы, проведенной с ФИО1 2 февраля 2023 г., он с назначением на низшую воинскую должность не согласен, осуществляет уход за близкими родственниками.

В соответствии с выпиской из приказа командующего войсками Южного военного округа от 27 февраля 2023 г. № 

<

...> ФИО1 освобождается от занимаемой воинской должности 

<

...> и назначается на низшую воинскую должность – 

<

...> в порядке реализации дисциплинарного взыскания.

Согласно ст. 28.2 от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, привлекается к дисциплинарной ответственности за дисциплинарный проступок, то есть за противоправное, виновное действие (бездействие), выражающееся в нарушении воинской дисциплины, которое в соответствии с законодательством Российской Федерации не влечет за собой уголовной или административной ответственности.

В соответствии со ст. 28.4 Федерального закона от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» снижение в воинской должности является одним из видов дисциплинарных взысканий, применяемых к военнослужащему.

Как следует из ст. 28.10 указанного Закона исполнение дисциплинарного взыскания должно быть начато до истечения срока давности привлечения к дисциплинарной ответственности. Если исполнение дисциплинарного взыскания в указанный срок не начато, то оно не исполняется.

Из ст. 14 «Положения о порядке прохождения военной службы» (далее – Положение) следует, что военнослужащий освобождается от занимаемой воинской должности в случае назначения на новую воинскую должность, перевода, увольнения с военной службы, а также в связи с другими обстоятельствами, предусмотренными законодательством Российской Федерации. Право освобождения военнослужащего от занимаемой воинской должности имеет должностное лицо, которому предоставлено право назначения на данную воинскую должность.

Согласно материалам административного дела, ФИО1 был привлечен к дисциплинарной ответственности в виде «снижения в воинской должности» и в рамках реализации данного дисциплинарного взыскания был направлен к новому месту прохождения военной службы на низшую воинскую должность в войсковую часть №00000, дислоцированную в 

<

...>, то есть в ином населенном пункте.

Суд считает, что приказ о направлении административного истца к новому месту прохождения военной службы издан уполномоченным на это должностным лицом – командующим войсками Южного военного округа, в рамках реализации приказа о привлечении ФИО1 к дисциплинарной ответственности за совершенный ранее дисциплинарный проступок и соответственно отсутствуют основания для признания данного приказа незаконным.

При этом, суд учитывает, что в данной ситуации согласия военнослужащего на его направление в иной населенный пункт для дальнейшего прохождения им военной службы на низшей воинской должности, не требуется, поскольку указанные мероприятия проводятся в результате исполнения дисциплинарного взыскания.

В связи с тем, что направление ФИО1 к новому месту службы производилось в рамках реализации дисциплинарного взыскания, то в данном случае неприменимы нормы ст. 15 «Положения о порядке прохождения военной службы», в том числе и положения данной статьи о том, что военнослужащий не может быть переведен к новому месту службы при необходимости постоянного ухода за проживающими отдельно отцом, матерью, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, не находящимися на полном государственном обеспечении и нуждающимися в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре).

При этом, суд отмечает, что не представлено заключение федерального учреждения медико-социальной экспертизы по месту жительства родителей административного истца об нуждаемости его матери в постоянном постороннем уходе со стороны ФИО1.

Кроме того, как следует из пояснений административного истца, с его матерью проживает также его отец и сведений о невозможности с его стороны ухода за матерью ФИО1 представлено не было.

При таких обстоятельствах, суд не находит оснований для признания незаконным и отмены приказа командующего войсками Южного военного округа по личному составу от 27 февраля 2023 г. № 

<

...>.

В соответствии с выпиской из приказа командующего войсками Южного военного округа от 28 марта 2023 г. № 

<

...> ФИО1 28 марта 2023 г. полагается сдавшим дела и должность, исключен из списков личного состава управления и штаба военного округа, всех видов обеспечения и полагается убывшим к новому месту службы в войсковую часть №00000. Основной отпуск за 2023 г. и дополнительный отпуск за 2022 г. ФИО1 не предоставлялись.

Согласно рапорта ФИО1 на имя заместителя командующего войсками Южного военного округа, ФИО1 докладывает, что сдал дела и должность 28 марта 2023 г. в 9 часов 05 минут. При этом, сдача дел и должности ФИО1, как это видно из данного рапорта, происходила в присутствии комиссии.

Из обходного листа ФИО1 следует, что данный лист подписан 30 марта 2023 г.

В своем рапорте от 26 января 2023 г. на имя заместителя командующего войсками Южного военного округа ФИО1 просит предоставить ему основные отпуска за 2021 г., 2022 г., 2023 г., дополнительный отпуск за 2023 г. как ветерану боевых действий, отпуск по личным обстоятельствам в году увольнения, дополнительные сутки отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы без ограничения общей продолжительности служебного времени с 24 февраля по 26 декабря 2022 г.

В соответствии с ч. 3 ст. 11 Федерального закон от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» боевое дежурство (боевая служба), учения, походы кораблей и другие мероприятия, перечень которых определяется министром обороны Российской Федерации (руководителем иного федерального органа исполнительной власти или федерального государственного органа, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба), проводятся при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени. Дополнительные сутки отдыха, компенсирующего военнослужащим участие в указанных мероприятиях, в счет основного и дополнительных отпусков не засчитываются и предоставляются в порядке и на условиях, которые определяются Положением о порядке прохождения военной службы.

Согласно приложению № 2 к «Положению о порядке прохождения военной службы» Время привлечения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, к мероприятиям, проводимым без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени, учитывается в сутках. За каждые трое суток привлечения к названным мероприятиям указанному военнослужащему предоставляются двое суток отдыха, установленных пунктом 3 статьи 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» (из расчета распределения служебного времени и времени отдыха в одних сутках - 8 часов и 12 часов). Время отдыха, компенсирующее участие в данных мероприятиях, предоставляется военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, как правило, по окончании этих мероприятий с учетом необходимости поддержания боевой готовности подразделения и интересов службы.

В силу п. 1 ст. 29 Положения военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части.

Исходя из п. 14 ст. 29 Положения, в случаях, когда военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, не был предоставлен основной отпуск в текущем календарном году в связи с его болезнью или другими исключительными обстоятельствами, допускается перенос основного отпуска на следующий календарный год с учетом времени проезда к месту использования отпуска и обратно. При переносе основного отпуска на следующий календарный год они должны быть использованы до его окончания.

При этом, как указано в Определении Конституционного Суда РФ от 24 июня 2021 № 1283-О, норма п. 14 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, определяющая время предоставления основного отпуска военнослужащему, своевременно не использовавшему свой отпуск, направлена на защиту конституционного права военнослужащих на отдых, гарантируя достижение целей предоставления им основного и дополнительного отпуска, и не могут рассматриваться как нарушающие конституционные права заявителя.

Таким образом, действующим законодательством регламентирован порядок предоставления военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основного отпуска и его части, а также установлен пресекательный срок в один год на его предоставление.

Следовательно, когда военнослужащему не был предоставлен основной отпуском за истекший год в следующем календарном году, срок, с которого исчисляется нарушение права военнослужащего на предоставление этого отпуска, начинает исчисляться с 1 января года, следующего за годом, в который основной отпуск должен был быть перенесен.

ФИО1 имел право реализовать отпуск за 2021 г., как в текущем году, так и до окончания 2022 г.

Однако в суд за защитой своих прав связанных с непредоставлением отпуска за 2021 г. административный истец обратился в июне 2023 г.

В соответствии с ч. 1 ст. 219 КАС РФ административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов. В соответствии же с ч. 8 той статьи Кодекса пропуск срока обращения в суд без уважительной причины, а также невозможность восстановления пропущенного (в том числе по уважительной причине) срока обращения в суд является основанием для отказа в удовлетворении административного иска.

Таким образом, суд приходит к выводу, что поскольку административный истец обратился в суд в июне 2023 г. с заявлением об оспаривании действий воинских должностных лиц, связанных с непредоставлением основного отпуска за 2021 г. то в удовлетворении требований ФИО1 в данной части необходимо отказать на основании ст. 219 КАС РФ, в связи с пропуском срока на обращение в суд.

Что касается требований административного истца о необходимости предоставления ему основных отпусков за 2022 г., 2023 г., дополнительного отпуска за 2023 г. как ветерану боевых действий, отпуска по личным обстоятельствам в году увольнения, дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы без ограничения общей продолжительности служебного времени с 24 февраля по 26 декабря 2022 г., то суд приходит к выводу, что ФИО1 не лишен возможности обратиться к командиру войсковой части №00000, по новому месту прохождения военной службы с рапортом о предоставлении указанных отпусков и дополнительных суток отдыха и соответственно реализовать свое право на отдых.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу, что отсутствуют основания для признания незаконным приказа командующего войсками Южного военного округа от 28 марта 2023 г. № 54 в части исключения административного истца из списков личного состава управления и штаба военного округа без предоставления основных отпусков за 2021, 2022, 2023 г., дополнительного отпуска, отпуска по личным обстоятельствам, не предоставления дополнительных суток отдыха, поскольку в настоящее время право на данные отпуска и сутки отдыха у административного истца не прошло.

Следовательно, действия командующего войсками Южного военного округа связанные с направлением административного истца к новому месту службы без предоставления основных отпусков за 2022, 2023 г., дополнительного отпуска, дополнительных суток отдыха, прав административного истца не нарушают, так как данное право ФИО1 может реализовать по новому месту службы.

В судебном заседании административный истец пояснил, что в период с 29 по 30 марта 2023 г. ему были выплачены оклад по воинскому званию, воинской должности и надбавка за выслугу лет.

В соответствии с п. 34 Приказа Министра обороны РФ от 6 декабря 2019 г. № 727 военнослужащим по контракту ежемесячные дополнительные выплачиваются со дня вступления в исполнение (временное исполнение) обязанностей по воинской должности и по день освобождения от исполнения обязанностей по занимаемой (временно исполняемой) воинской должности (сдачи дел и должности).

Из материалов дела видно, что ФИО1 с 28 марта 2023 г. полагается сдавшим дела и должность и с данной даты исключенным из списков личного состава штаба военного округа.

Суд полагает, что обязательным условием для установления ежемесячных дополнительных выплат является издание командиром воинской части приказа о принятии военнослужащим дел и должности, на которую он назначен. 

Вместе с этим, 29 и 30 марта 2023 г. данный приказ фактически не издавался, в связи с чем отсутствовали основания для производства ФИО1 данных денежных выплат.

При этом, факт сдачи административным истцом дел и должности в штабе Южного военного округа подтверждается его рапортом от 28 марта 2023 г.

Также отсутствуют основания для возложения обязанностей по защите прав административного истца на должностных лиц военной прокуратуры Южного военного округа, поскольку ФИО1 выбрал судебный порядок своих прав, предусмотренный КАС РФ, в связи с чем обратился в суд с административным исковым заявлением. 

Таким образом, суд приходит к выводу, что в удовлетворении требований административного истца необходимо отказать в полном объеме.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 175-180, и 227 КАС Российской Федерации, военный суд

решил:

В удовлетворении административного искового заявления ФИО1, отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в судебную коллегию по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда через Ростовский-на-Дону гарнизонный военный суд в течение месяца со дня принятия его в окончательной форме.

Председательствующий Е.Е. Алешин

Мотивированное решение составлено 4 августа 2023 г.