судья Черномаз А.Д. дело № 12-19/2018

Р Е Ш Е Н И Е

<

...> 30 января 2018 года

Судья Брянского областного суда Богородская Н.А., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу участкового уполномоченного полиции ОУУП и ПДН ОП «Мглинское» МО МВД России «Унечский» ФИО2 на постановление судьи Мглинского районного суда Брянской области от 14 декабря 2017 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО3,

У С Т А Н О В И Л :

постановлением судьи Мглинского районного суда Брянской области от 14 декабря 2017 года производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО3 прекращено на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.

В жалобе на постановление судьи районного суда участковый уполномоченный полиции ОУУП и ПДН ОП «Мглинское» МО МВД России «Унечский» ФИО2 просит его отменить и принять по делу новое постановление, ссылаясь на то, что судом не исследованы доводы о том, что ФИО3 находится на территории Российской Федерации 23 года, каких-либо мер к тому, чтобы получить гражданство Российской Федерации не предпринял, неоднократно привлекался к уголовной и административной ответственности, отрицательно характеризуется по месту жительства, не имеет постоянного заработка, со слов самого ФИО3 он не намерен самостоятельно устанавливать принадлежность к иностранному государству. Судом не установлена возможность принудительного помещения ФИО3 в центр временного содержания иностранных граждан до установления гражданства гражданина ФИО3 и получения иных документов, дающих право законно находиться на территории Российской Федерации.

ФИО3 и участковый уполномоченный полиции ОУУП и ПДН ОП «Мглинское» МО МВД России «Унечский» ФИО2 в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, прихожу к следующему.

В соответствии с частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, что влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 14 декабря 2017 года участковым уполномоченным полиции ОУУП и ПДН ОП «Мглинское» МО МВД России «Унечский» ФИО2 составлен протокол об административном правонарушении № 1049/Л 0077442, согласно которому гр.ФИО3, являясь лицом без гражданства, нарушил правила пребывания на территории Российской Федерации, а именно проживает по адресу 

<

...> отсутствие документов, подтверждающих право на пребывание в Российской Федерации, чем нарушил статьи 25.9, 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ и статью 10 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ.

На основании определения начальника ОП «Мглинское» Брянской области ФИО1 дело об административном правонарушении в отношении ФИО3 передано для рассмотрения в Мглинский районный суд Брянской области.

Постановлением судьи районного суда производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО3 прекращено на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.

Судья районного суда исходил из того, что постоянно проживая со своими родителями, которые являются гражданами Российской Федерации, ФИО3 не нарушал режим пребывания на территории Российской Федерации, как лицо, не имеющее документов, подтверждающих право на пребывание на территории Российской Федерации, поскольку он в малолетнем возрасте прибыл на территорию Российской Федерации со своей семьей в 1994 году, т.е. до принятия законов, регламентирующих въезд и пребывание на территории Российской Федерации лиц без гражданства, нарушение которых вменено в вину ФИО3 Привлечение ФИО3 к административной ответственности и выдворение его с территории Российской Федерации в страну, откуда он выехал в малолетнем возрасте, где он не имеет ни места жительства, ни семьи, повлечет разрыв с семьей, проживающей на территории Российской Федерации, тем самым нарушается положение статьи 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, предусматривающей право на уважение его личной и семейной жизни, и не допускающей вмешательства со стороны публичных властей в осуществление этого права.

С выводами судьи районного суда согласиться нельзя по следующим основаниям.

В силу требований статьи 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» иностранный гражданин или лицо без гражданства, не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, а также уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», статьей 2 которого определено, что находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

Согласно статье 37 указанного Федерального закона иностранные граждане, прибывшие в Российскую Федерацию до вступления в силу настоящего Федерального закона в порядке, не требующем получения визы, обязаны обратиться с заявлением о получении миграционной карты в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции по месту своего пребывания в течение шестидесяти суток со дня вступления в силу настоящего Федерального закона. Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, получившего миграционную карту, составляет не более девяноста суток со дня получения миграционной карты. Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию до вступления в силу настоящего Федерального закона в порядке, не требующем получения визы, и не обратившегося с заявлением о получении миграционной карты, исчисляется со дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Исходя из изложенного, документами, подтверждающими право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, являются вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо виза и (или) миграционная карта, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В нарушение требований статьи 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях вопрос о нарушении ФИО3 режима пребывания (проживания) на территории Российской Федерации судьей районного суда надлежащим образом не исследован. 

Выводы судьи районного суда об отсутствии в действиях ФИО3 состава административного правонарушения в связи с тем, что он постоянно проживает с родителями, которые являются гражданами Российской Федерации, и привлечением его к ответственности и выдворением за пределы Российской Федерации будут нарушены положения статьи 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, предусматривающей право на уважение его личной и семейной жизни, являются необоснованными, поскольку данные обстоятельства свидетельствуют не об отсутствии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а исходя из разъяснений, изложенных в пункте 23.1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», могут быть приняты во внимание при разрешении вопроса о назначении лицу административного наказания в виде выдворения за пределы Российской Федерации. При этом конкретные обстоятельства, связанные с совершением административного правонарушения (длительность незаконного нахождения на территории Российской Федерации, повторное или неоднократное привлечение к административной ответственности и т.д.), подлежат оценке в соответствии с общими правилами назначения административного наказания, основанными на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности.

Кроме того, при рассмотрении дела судьей районного суда не приняты во внимание положения пункта 2 статьи 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, согласно которым установление лица, совершившего противоправное действие (бездействие), за которое Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность, входит в предмет доказывания и относится к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении. При этом сведения о лице, в отношении которого ведется производство по делу, указываются как в протоколе (часть 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях), так и в постановлении по делу об административном правонарушении (пункт 3 часть 1 статьи 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в Российской Федерации, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина (пункт 1 статьи 10 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»). 

Согласно статье 10.1 указанного Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ личность иностранного гражданина или лица без гражданства, незаконно находящегося на территории Российской Федерации и не имеющего действительного документа, удостоверяющего личность, может быть подтверждена заключением об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, выданным территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции. Такое заключение составляется по форме, утвержденной приказом МВД России от 28 марта 2017 года N 154 «Об утверждении форм бланков заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, справки о приеме заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства к рассмотрению, протокола опроса свидетеля при установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства по фотографии, заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства», и содержит сведения о фамилии, имени, отчестве (при наличии) иностранного гражданина или лица без гражданства, месте его жительства (месте пребывания, фактического проживания), краткие биографические и иные сведения, фотографию. 

Административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации не может быть исполнено в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, личность которого не установлена, в связи с чем, в протоколе об административном правонарушении, предусмотренном статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершенном иностранным гражданином или лицом без гражданства, должны быть указаны сведения, позволяющие его идентифицировать, в том числе, фамилия, имя, отчество - при наличии (написанные буквами русского алфавита в транскрипции), дата и место рождения, пол, гражданство. При этом к протоколу об административном правонарушении должна быть приложена копия документа, удостоверяющего его личность, оформленного в соответствии с требованиями нормативных правовых актов (например, заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства). 

В случае отсутствия в материалах дела указанных сведений судья, руководствуясь пунктом 4 части 1 статьи 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, возвращает протокол об административном правонарушении, предусмотренном статьей 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершенном иностранным гражданином или лицом без гражданства, и другие материалы дела в орган, должностному лицу, которые составили данный протокол.

Указанная правовая позиция изложена в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3(2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19 октября 2016 года.

Вместе с тем, ни на стадии подготовки дела об административном правонарушении к рассмотрению, ни при рассмотрении его по существу, приведенные выше требования закона судьей районного суда не приняты во внимание, копии документов, удостоверяющих личность лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, оформленные в соответствии с требованиями нормативных правовых актов, к протоколу об административном правонарушении приложены не были и в материалах дела отсутствуют. При этом, как следует из постановления судьи, в нарушение указанных выше правовых норм, в качестве документа, удостоверяющего личность ФИО3, принято свидетельство о его рождении серии 

<

данные изъяты>.

Таким образом, в нарушение требований статьи 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, согласно которой производство по делам об административных правонарушениях должно осуществляться при всестороннем, полном, объективном выяснении всех обстоятельств дела, судьей районного суда не приняты во внимание указанные выше обстоятельства, которые повлияли на правильность вынесенного по настоящему делу постановления. Судом не выяснены все обстоятельства, имеющие значение для принятия законного и обоснованного постановления по делу, судебное постановление вынесено на неполно исследованных доказательствах по делу.

На основании изложенного судьей районного суда при рассмотрении дела об административном правонарушении допущены существенные нарушения процессуальных требований, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, что в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является основанием для отмены судебного постановления и возвращения дела в районный суд на новое рассмотрение, т.к. срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в данном случае не истек.

При новом рассмотрении дела судье следует учесть вышеизложенное, принять законное и обоснованное решение по делу в соответствии с требованиями Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 30.6-30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

Р Е Ш И Л:

постановление судьи Мглинского районного суда Брянской области от 14 декабря 2017 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО3 отменить.

Дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО3 возвратить на новое рассмотрение в Мглинский районный суд Брянской области.

Судья Брянского областного суда Н.А.Богородская