12-9/2018

РЕШЕНИЕ

19 февраля 2018 г. г. Камбарка 

Судья Камбарского районного суда Удмуртской Республики Шкляев А.П., при секретаре Дьяковой И.А., с участием заявителя ФИО1 и его защитника Порозовой И.А., представившей удостоверение адвоката № и ордер № от 29 января 2018 года, рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ФИО1 и защитника Порозовой И.А. на постановление начальника отделения МВД России по Камбарскому району № от 25.01.2018, которым индивидуальный предприниматель ФИО1 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 

УСТАНОВИЛ:

Вышеназванным постановлением индивидуальный предприниматель ФИО1 привлечен к административной ответственности по ч. 4 ст. 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), к штрафу в сумме 400 000 рублей. 

Определением от 25.01.2018 начальника отделения МВД России по Камбарскому району устранена описка в дате вынесения вышеуказанного постановления, определено верным считать дату 25 января 2018 г..

Выражая несогласие с принятым решением ФИО1 и его защитник Порозова И.А. обратились в суд с жалобой на постановление начальника отделения МВД России по Камбарскому району ФИО3 № от 25.01.2018 просят его отменить, а производство по делу прекратить за отсутствием состава административного правонарушения.

Жалобы ФИО1 и его защитника Порозовой И.А. в целом мотивированы тем, что при ознакомлении с материалами дела 25.01.2018 в период времени с 15-00 до 16-00 часов выявлено, что протокол об административном правонарушении № составлен старшим УУП отделения МВД России по Камбарскому району ФИО5 15.01.2018 в 19-00 часов, в отсутствие ИП ФИО1 

При этом сведения о уведомлении ИП ФИО1 о времени и месте составления протокола отсутствуют. Права ИП ФИО1, предусмотренные ст.ст. 25.1, 25.4 КоАП РФ, не разъяснены тем самым нарушено его право на защиту. 

По мнению заявителей при производстве по делу об административном правонарушении старшим УУП отделения МВД России по Камбарскому району ФИО5 нарушены положения ст.28.2 КоАП РФ.

Авторы жалобы указывают, что обжалуемое постановление № от 15.01.2018, принято в отсутствие ИП ФИО1, копия вручена 25.01.2018 года, тем самым нарушены требования, предусмотренные главой 29 КоАП РФ. ИП ФИО1 в нарушение ст.2.4 КоАП РФ привлечен к ответственности как юридическое лицо. 

Заявители считают, что решение по делу принято на основе недопустимых доказательств, полученных с нарушением закона. 

Основанием для возбуждения административного дела и проведение административного расследования послужило информационное письмо, поступившее из Сарапульского отделения ФСБ России Управления ФСБ РФ по УР, из которого следует, что в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий получены данные о проживании в г. Камбарка в гостинице 

<

данные изъяты> граждан Китайской Народной Республики ФИО9 

13.11.2017 проведена выездная внеплановая проверка по адресу: УР, 

<

адрес> 

В материалах дела отсутствует надлежащий документ, подтверждающий основание для проведения выездной внеплановой проверки индивидуального предпринимателя ФИО1

По результатам проверки не составлен акт проверки (правила установлены п.п.88-93 административного регламента). Отсутствуют сведения о вручении данного акта и об ознакомлении ФИО1 с результатами проверки. В жалобе и дополнении к ней указывается, что внеплановая выездная проверка проведена с нарушениями положений ст.10, ч.1 ст.14, ч.4 ст.16 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». В связи с изложенным результаты проверки не свидетельствуют о нарушении индивидуальным предпринимателем обязательных требований.

В материалах дела отсутствуют доказательства в подтверждение того, что жилое помещение, расположенное по адресу: 

<

адрес> является гостиницей, а индивидуальный предприниматель ФИО1 занимается гостиничным бизнесом. 

Согласно свидетельству о праве собственности, указанное помещение зарегистрировано как здание с мансардой, назначение: жилое. Представленные в материалах дела квитанции об оплате данных о гостинице, ее адресе, и предоставляемой услуге не содержат. 

В дополнительной к жалобе защитник Порозова И.А. указывает, что 30.01.2018 ИП ФИО1 был приглашен к 15-00 часам в отделение МВД России по Камбарскому району, где ему и защитнику были вручены копии протокола по делу об административном правонарушении с исправленной датой его составления и копии определения от 25.01.2018 об исправлении описки в постановлении по делу об административном правонарушении. 

30.01.2018 старшим УУП отделения МВД России по Камбарскому району ИП ФИО1 были разъяснены права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ.

Авторы жалобы считают, что решение по делу об административном правонарушении принято с существенным нарушением норм процессуального и материального права. 

Протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие ИП ФИО1 и его защитника, права и обязанности не разъяснены. 

Постановление по делу об административном правонарушении вынесено начальником отделения МВД России по Камбарскому району так же без участия ИП ФИО1 

В судебном заседании заявитель ФИО1 и его защитник Порозова И.А., на удовлетворении жалобы настаивали по основаниям, изложенным в жалобе. Кроме того пояснили, что 25 января 2018 года ФИО2 был приглашен к участковому уполномоченному ФИО5, для получения обжалуемого постановления. ФИО4 и его защитник указали участковому уполномоченному на нарушение процессуальных норм, при вынесении постановления о привлечении к административной ответственности ФИО1 

30.01.2018 года ФИО1 вновь был приглашен к участковому уполномоченному, где ему разъяснили его права и вручили протокол и определение об устранении описки в постановлении в дате составления. 

В судебном заседании представитель ОМВД России по Камбарскому району не принимал участие, о времени и месте рассмотрения жалобы был уведомлен надлежаще.

Жалоба рассмотрена при указанной явке.

Изучив доводы жалобы, выслушав лиц, участвующих в судебном заседании, исследовав материалы дела, судья приходит к следующему.

Задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений (ст. 24.1 КоАП РФ).

Пунктом 8 ч. 2 ст. 30.6 КоАП РФ предусмотрено, что при рассмотрении жалобы законность и обоснованность вынесенного постановления проверяются на основании имеющихся в деле и дополнительно представленных материалов.

В силу ч. 3 ст. 30.6 КоАП РФ судья не связан доводами жалобы, и проверяет дело в полном объеме.

В соответствии с частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно п. «а» ч. 2 ст. 22 Федерального закона от 18.07.2006 г. № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее - Закон о миграционном учете) для постановки иностранного гражданина на учет по месту пребывания: принимающая сторона с соблюдением сроков, установленных частями 3 и 3.1 статьи 20 Закона о миграционном учете, представляет уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в орган миграционного учета непосредственно либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг либо направляет его в установленном порядке почтовым отправлением или с использованием входящих в состав сети электросвязи (в случае, предусмотренных частями 3, 3.1 и 4 настоящей статьи).

В протоколе об административном правонарушении и обжалуемом постановлении содержится, что в гостиничном комплексе по адресу: Удмуртская Республика, 

<

адрес>, был зарегистрирован гражданин Китайской Народной Республики ФИО10 ДД.ММ.ГГГГ года рождения. 

Согласно журналу учета прибывших граждан в гостиницу гражданин Китайской Народной Республики ФИО11 прибыл для временного пребывания без постановки на миграционный учет по данному адресу, в период с 30.10.2017 по 03.11.2017. 

Индивидуальный предприниматель ФИО1 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ. 

Согласно ч.1 ст.1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с положениями ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Согласно ст. 26.11 КоАП РФ судья, должностное лицо, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу.

По смыслу норм права, закрепленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, протокол об административном правонарушении является основным процессуальным документом, в котором приводятся основания для привлечения лица к административной ответственности.

Протокол об административном правонарушении представляет собой процессуальный документ, фиксирующий противоправное деяние конкретного лица и являющийся необходимым правовым основанием для привлечения его к административной ответственности.

В ст. 28.2 КоАП РФ подробно регламентируется процедура составления протокола об административном правонарушении. Требования к составлению протокола об административном правонарушении, установленные в приведенной норме направлены на обеспечение соблюдения гарантий защиты прав лиц, привлекаемых к административной ответственности.

Так частью 2 статьи 28.2 КоАП РФ установлено, что в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Как следует из материалов дела, протокол № об административном правонарушении от 15 января 2018 г. (в последующем с уточненной датой 25.01.2018) в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1 не содержит данных о времени и месте совершения административного правонарушения. 

Также в протоколе не отражены основания и время проведения проверки ИП ФИО1 по адресу: УР, 

<

адрес>.

В соответствии с ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствии. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола (ч. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ).

Из материалов дела, объяснений заявителя и его защитника следует, что протокол № об административном правонарушении от 15.01.2018 (в последующем исправленной датой на 25.01.2018) составлен в отсутствие ФИО1 по объяснениям последнего и его защитника Порозовой И.А., заявитель не был извещен о времени и месте составления протокола об административном правонарушении. Материалы дела также не содержат документов, подтверждающих надлежащее уведомление ФИО1 о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Кроме того, из материалов дела следует, что в нарушение ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ ФИО1 и его защитнику Порозовой И.А. разъяснены права и обязанности, предусмотренные ст. 51 Конституции РФ, ст.ст. 25.1, 25.4 КоАП РФ 30 января 2018 года, то есть после составления протокола об административном правонарушении и вынесения постановления о привлечении к административной ответственности. 

Отсутствие сведений отраженных в ст. 28.2 КоАП РФ, является существенным недостатком протокола, влекущим возвращение его должностному лицу, составившему данный протокол для устранения недостатков (п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ).

Из вышеизложенного следует, что протокол № об административном правонарушении от 15.01.2018 (с исправленной на 25.01.2018 датой) в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1 имеет существенные нарушения процессуального закона.

В судебном заседании ИП ФИО4 пояснил, что он не был извещен о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении, в связи с этим не имел возможности присутствовать при рассмотрении дела. Постановление о привлечении к административной ответственности он получил от участкового уполномоченного полиции. 

В материалах дела отсутствуют сведения об извещении ФИО1 о времени и месте рассмотрения дела, назначенного на 15 января 2018 года либо на 25 января 2018 года. 

Отсутствуют сведения свидетельствующие, об участии привлекаемого к административной ответственности лица при рассмотрении дела об административном правонарушении. 

Таким образом, при рассмотрении дела об административном правонарушении были допущены существенные нарушения установленного КоАП РФ порядка привлечения к административной ответственности.

При таких обстоятельствах, решение по делу об административном правонарушении нельзя признать законным и обоснованным.

Также судья отмечает, что согласно ч. ч. 1, 3, 3.2, 3.3 ст. 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом. 

При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность. 

При наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей. При назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

При рассмотрении дела об административном правонарушении должностным лицом данные обстоятельства в полном объеме не исследовались и не были учтены.

При вынесении постановления должностным лицом не была дана оценка законности проведения проверки и полученных в ходе проверки доказательств. 

При указанных обстоятельствах, обжалуемое постановление начальника отделения МВД России по Камбарскому району № от 25.01.2018 нельзя признать законным, связи с этим подлежит отмене. 

Поскольку срок давности привлечения к административной ответственности на день рассмотрения жалобы не истек, в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ дело возвращению на новое рассмотрение.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья 

РЕШИЛ:

Жалобу ФИО1 и жалобу о защитника Порозовой И.А. удовлетворить частично.

Постановление начальника отделения МВД России по Камбарскому району № от 25.01.2018 года, которым индивидуальный предприниматель ФИО1 привлечен к административной ответственности по ч. 4 ст. 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа отменить, а дело направить на новое рассмотрение в ГУ отделение МВД России по Камбарскому району,

Решение может быть обжаловано в Верховный суд Удмуртской Республики в течение 10 дней со дня его получения через Камбарский районный суд Удмуртской Республики.

Судья А.П. Шкляев