№ 12-102/2021

Р Е Ш Е Н И Е

на постановление о назначении наказания

16 июля 2021 года г. Железногорск-Илимский 

Судья Нижнеилимского районного суда Иркутской области Демидова Л.В., с участием представителя по доверенности В., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу Д. и дополнения к ней на постановление мирового судьи по 72 судебному участку Нижнеилимского района Иркутской области от 25 мая 2021 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ, в отношении 

Д., родившегося 

<

данные изъяты>, гражданина Российской Федерации, зарегистрированного и проживающего по адресу: 

<

адрес>, проживающего по адресу: 

<

адрес>, 

У С Т А Н О В И Л:

постановлением мирового судьи по 72 судебному участку Нижнеилимского района Иркутской области от 25 мая 2021 года Д. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде обязательных работ на срок 40 часов.

Не согласившись с вышеуказанным постановлением мирового судьи, Д. обратился с жалобой в Нижнеилимский районный суд Иркутской области, в которой выражает несогласие с постановлением мирового судьи.

Обращает внимание, что по ходатайству представителя Д. в судебном заседании 24.05.2021 к материалам дела были приобщены: копия решения Нижнеилимского районного суда от 09.06.2020 по гражданскому делу № по иску Б. к Д. о лишении родительских прав, копия договора возмездного оказания услуг № от 01.06.2020, заключенного между ООО Е. и Д., копия трудовой книжки Д., однако, данные доказательства судом не были исследованы. В перечне исследованных документов данные документы отсутствуют, что является существенным нарушением процессуальных норм. 

Кроме того, при ознакомлении с материалами дела об административном правонарушении 02.06.2021 защитником В. были обнаружены в материалах дела две справки о зачислении денежных средств на счет взыскателя Б. за период с ДД.ММ.ГГГГ, а также за период с 

<

данные изъяты>, которые судом не исследовались, что подтверждается аудиозаписью судебного заседания от 25.05.2021. Судом была исследована только справка о зачислении денежных средств по счету Б. за период с 

<

данные изъяты>.

Таким образом, считает, что суд вынес постановление на основании неисследованных в судебном заседании документов, что является грубым нарушением норм процессуального права.

Одним из доказательств виновности Д., положенного в основу постановления о назначении наказания, явилось постановление судебного пристава-исполнителя 

<

данные изъяты> о расчете задолженности по алиментам от 25.05.2021, с которым Д. ознакомлен не был, в связи с чем возможности обжаловать его не имел.

Кроме того, в протокол об административном правонарушении № от 19.05.2021 судебным приставом-исполнителем 24.05.2021 были внесены изменения, однако копия протокола с изменения привлекаемому лицу Д. вручена или направлена не была, что является нарушением требований ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ.

В изменениях, внесенных в протокол, судебный пристав-исполнитель Ж. указывает, что Д. были разъяснены его права, предусмотренные ст. 51 Конституции РФ, ст. ст. 24.2-24.4, 25.1 и 28.2, 30.1 КоАП РФ, однако подпись Д., свидетельствующая о том, что ему разъяснялись эти права, отсутствует.

При получении объяснений от потерпевшей Б. ей были разъяснены права, предусмотренные ч. 2 ст. 25.2 КоАП РФ, что влечет признание такого доказательства недопустимым.

Кроме того, имеются противоречия между представленными в материалы дела протоколом об административном правонарушении № от 19.05.2021, согласно которому с учетом внесенных приставом изменений от 24.05.2021 были оплачены алименты в размере 1000 рублей в августе 2019 года, 1500 рублей – сентябрь 2019 года, 1550 рублей – октябрь 2019 года, 2000 рублей – январь 2020 года, 2000 рублей – апрель 2020 года, 14700 рублей – август 2020 года, 10000 рублей – февраль 2021 года и представленными взыскателем справками по зачислениям по лицевому счету, согласно которым размер оплаченных алиментов составляет: 1000 рублей – в августе 2019, 1500 рублей в октябре 2019, 1550 рублей – в ноябре 2019, 2000 рублей в январе 2020, 2000 рублей в апреле 2020, 14700 рублей в сентябре 2020, в октябре 2020 – 14690 рублей, ноябре 2020 - 34705,80 рублей, в декабре 2020 – 12751,40 рублей, в феврале 2021 – 1000 рублей.

Таким образом, оплаты за ноябрь 2019, сентябрь 2020, октябрь 2020, ноябрь 2020, декабрь 2020 не были учтены приставом при составлении протокола об административном правонарушении, хотя должник в замечаниях к протоколу указал, что оплата алиментов произведена в большем размере, чем указано в протоколе.

Таким образом, протокол об административном правонарушении № от 19.05.2021 и постановление о расчете задолженности по алиментам от 25.05.2021 противоречат друг другу в части размера задолженности Д. по алиментам, учитывая справки о зачислениях денежных средств на счет Б. за период с 16.01.2019 по 24.12.2020 и за период с 18.01.2021 по 30.04.2021 в судебном заседании судом не исследовались, а, значит, являются недопустимыми доказательствами.

Кроме того, в нарушение ст. 28.2 КоАП РФ протокол не содержит сведения о втором потерпевшем А., его месте жительства, запись о разъяснении ему его прав и обязанностей также отсутствует, объяснение от А. судебный пристав не взял, о месте и времени составления протокола не уведомил; в нарушение ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ в материалах дела отсутствует информация о вручении потерпевшему А. под расписку копии протокола об административном правонарушении.

В судебном заседании потерпевший А. возражал против привлечения Д. к административной ответственности, так как после расторжения родителями брака он остался проживать с отцом и находился до достижения совершеннолетия на его полном иждивении, а поэтому обязанность по уплате алиментов как средств, выплачиваемых на содержание ребенка, у Д. перед ним отсутствует.

На основании изложенного заявитель Д. просит признать недопустимыми доказательства и исключить из числа доказательств по делу справки о зачислении денежных средств на счет взыскателя Б. за период с 16.01.2019 по 24.12.2020 и за период с 18.01.2021 по 30.04.2021, постановление судебного пристава-исполнителя 

<

данные изъяты> ФИО1 о расчете задолженности по алиментам от 25.05.2021 по исполнительному производству № от 07.02.2019, протокол об административном правонарушении № от 19.05.2021, объяснения Б. от 19.05.2021; постановлением мирового судьи по 72 судебному участку по Нижнеилимскому району Иркутской области от 25.05.2021 отменить, производство по делу прекратить в связи с отсутствием состава административного правонарушения. 

Также на основании ст. 24.4 КоАП РФ просит приобщить к материалам дела диск с аудиозаписью судебного заседании от 25.05.2021 по данному делу.

Кроме того, в дополнительной жалобе представитель Д. – В. указывает, что изначально в материалах дела отсутствовали справки о зачислении денежных средств на счет взыскателя Б., а также постановление судебного пристава-исполнителя 

<

данные изъяты> о расчете задолженности по алиментам от 25.05.2021. В материалах дела отсутствуют запросы суда об истребовании указанных доказательств, а судебный пристав не обладает полномочиями по приобщению каких-либо документов на стадии судебного разбирательства, при этом ссылается на п. 10 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ, в связи с чем считает, что справки о зачислении денежных средств на счет взыскателя Б., а также постановление судебного пристава-исполнителя 

<

данные изъяты> о расчете задолженности по алиментам от 25.05.2021 следует признать недопустимыми доказательствами. 

О том, что в материалы дела предоставлены справки о зачислениях денежных средств на счет взыскателя Б. за периоды с 16.01.2019 по 24.12.2020 и с 18.01.2021 по 30.04.2021 в судебном заседании озвучено не было, что свидетельствует о том, что данные справки появились в деле уже после вынесения постановления о назначении административного наказания.

Кроме того, обращает внимание, что при ознакомлении с материалами дела в июне 2021 года, там отсутствовал отчет об отслеживании почтового отправления с почтовым идентификатором 80096660743261 (л.д. 102), в судебном заседании данный документ тоже не исследовался. Непонятно также, как данный документ относится к рассматриваемому делу.

Кроме того, справка о зачислении денежных средств на счет взыскателя Б. за период с 18.01.2021 по 30.04.2021 представлена приставом в виде незаверенной копии (л.д. 83). Таким образом, данное доказательство также считает недопустимым.

Справка о зачислении денежных средств на счет взыскателя Б. за период с 18.01.2021 по 30.04.2021 представлена приставом в виде незаверенной копии.

Ссылаясь на ч. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ, отмечает, что в нарушении указанного требования закона изменения в протокол вносились в отсутствие Д., он только подписал то, что ему дали. Об этом свидетельствует в частности несовпадение во времени: в извещении о вызове на прием к судебному приставу-исполнителю указано, что Д. вызывается 24 мая 2021 года к 9.00 часам, а время внесения изменений в протокол указано 14.00 - 14.10. Протокол был составлен заранее и дан на подпись Д. 24 мая 2021 года в 9.00. Данную информацию Д. сообщил мировому судье. Однако в постановлении о назначении административного наказания суд недостоверно изложил слова Д. и оценил несоответствие времени как техническую ошибку. При этом копия протокола с изменениями потерпевшим направлена не была. О дате и времени внесения изменений они не уведомлялись.

На основании изложенного, просят постановление мирового судьи отменить, производство по делу прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

В судебном заседании представитель лица привлекаемого к административной ответственности Д. по доверенности В. доводы жалобы как основной, так и дополнительной поддержала в полном объеме.

Д. ходатайствовал о рассмотрении жалобы в его отсутствие.

Потерпевший А. и его законный представитель Б. в судебное заседание не явилась, о дате, времени и месте слушания дела были извещены путем направления судебных повесток, которые согласно отчету об отслеживании вернулись за истечением срока хранения.

При таких обстоятельствах, суд считает возможным рассмотреть жалобу Д. в его отсутствие, а также в отсутствие потерпевшего А. и его законного представителя, которые были надлежащим образом извещены о дате, времени и месте судебного заседания.

Проверив доводы, изложенные в жалобе и дополнениях к ней, заслушав представителя по доверенности В., исследовав материалы дела, судья приходит к следующему.

В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Административная ответственность по ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ наступает за неуплату родителем без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния.

В ходе рассмотрения дела мировым судьей установлено, что Д. совершил неуплату родителем без уважительных причин в нарушение решения суда средств на содержание несовершеннолетних детей в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, и его действия не содержат уголовно наказуемого деяния.

Сделав вывод о наличии в действиях Д. состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ, мировой судья сослался на совокупность исследованных доказательств, а именно: протокол об административном правонарушении, копию судебного приказа № от 03.09.2015, постановление о возбуждении исполнительного производства № от 07.02.2019, постановление судебного пристава-исполнителя 

<

данные изъяты> о расчете задолженности по алиментам от 25.05.2021, справки ПАО «Сбербанк России» о безналичном зачислении по счету, открытом на имя Б.

Вместе с тем, такие выводы мировым судьей сделаны без полного и объективного исследования всех обстоятельств по делу.

На основании ч. 2 и ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Также в с соответствии со ст.29.1 КоАП РФ судья при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выясняет, помимо прочих вопросов, правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные настоящим Кодексом, а также правильно ли оформлены иные материалы дела.

Согласно ч.1 ст.46 Конституции РФ каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

Круг участников производства по делам об административных правонарушениях определен в главе 25 КоАП РФ.

В соответствии с ч.1ст.25.2 КоАП РФ потерпевшим признается лицо, которому административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред.

В силу положенийст.25.3 КоАП РФ, защиту прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними, осуществляют их законные представители. Законными представителями физического лица являются его родители, усыновители, опекуны или попечители. Законные представители потерпевшего имеют права и несут обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, в отношении представляемых ими лиц.

В соответствии с ч.3 ст.25.2 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием потерпевшего.

В его отсутствие дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении потерпевшего о месте и времени рассмотрения дела и если от потерпевшего не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела, либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

В нарушение указанных требований судебным приставом-исполнителем, составившим протокол в отношении Д., потерпевшему не была предоставлена возможность ознакомления с данным протоколом. Также отсутствуют сведения о направлении ему копии указанного протокола. 

Кроме того, при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе (ч. 3 ст.28.2 КоАП РФ).

Потерпевшему не разъяснены процессуальные права, предусмотренные ст.25.2КоАП РФ, не отобрано объяснение по факту неисполнения или ненадлежащего исполнения Д. обязанностей по содержанию несовершеннолетнего ребенка, а также отсутствуют документы, подтверждающие направление уведомления и надлежащее извещение потерпевшего о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Кроме того, в протокол об административном правонарушении № от 19.05.2021 судебным приставом-исполнителем 24.05.2021 были внесены изменения, однако копия протокола с изменения привлекаемому лицу Д. вручена или направлена не была, что является нарушением требований ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ.

Мировым судьей при указанных недостатках, протокол об административном правонарушении в отношении Д. не был возвращен в соответствии со ст.ст.29.1, 29.4 КоАП РФ, а принят к производству и рассмотрен.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение, в том числе об отмене постановления и о возвращении дела на новое рассмотрение судье, в орган, должностному лицу, правомочным рассмотреть дело, в случаях существенного нарушения процессуальных требований, предусмотренных настоящим Кодексом, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

При таких обстоятельствах постановление мирового судьи в отношении Д. не может быть признано законным и подлежит отмене, а дело, - возвращению на новое рассмотрение мировому судьей.

При новом рассмотрении дела об административном правонарушении мировому судье следует учесть изложенное и с учетом установленных обстоятельств вынести законное и обоснованное решение.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

Р Е Ш И Л:

жалобу Д. и дополнения к ней удовлетворить частично.

Постановление мирового судьи по 72 судебному участку Нижнеилимского района Иркутской области от 25 мая 2021 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ, в отношении Д., отменить.

Дело возвратит на новое рассмотрение мировому судье по 72 судебному участку Нижнеилимского района Иркутской области.

Решение вступает в законную силу со дня вынесения, может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в соответствии со ст. 30.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Судья Л.В. Демидова