Председательствующий Энграф В.В. Дело № 22-9195/2023 

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

мотивированное апелляционное определение изготовлено 22 декабря 2023 года

19 декабря 2023 г. г. Екатеринбург

Свердловский областной суд в составе председательствующего Андреева А.А., 

при ведении протокола помощником судьи Хаматгалиевой А.А.,

с участием прокурора Башмаковой И.С., адвоката Корякиной Т.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя - заместителя прокурора Ленинского района г. Нижний Тагил ФИО1 на приговор Ленинского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 17 октября 2023 года, которым 

дудник ксения сергеевна, 

<

дата> года рождения, судимая:

24 октября 2018 года Ленинским районным судом г. Нижний Тагил Свердловской области по ч. 3 ст. 30, п.«а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год; 

17 декабря 2018 года мировым судьей судебного участка № 2 Тагилстроевского судебного района г.Нижний Тагил Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

27 сентября 2019 года постановлением Ленинского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области условное осуждение по приговору от 24 октября 2018 года отменено и наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы приведено в исполнение, взята под стражу 30 сентября 2019 года;

14 октября 2019 года постановлением Ленинского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области условное осуждение по приговору от 17 декабря 2018 года отменено и наказание в виде 10 месяцев лишения свободы приведено в исполнение взята под стражу 14 октября 2019 года;

06 ноября 2019 года Ленинским районным судом г. Нижний Тагил Свердловской области по совокупности одиннадцати преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ, по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, с применением правил ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговорам от 24 октября 2018 года и от 17 декабря 2018 года и окончательно по совокупности приговоров назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы;

05 февраля 2020 года Ленинским районным судом г. Нижний Тагил Свердловской области по совокупности двух преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 06 ноября 2019 года окончательно назначено наказание в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы;

30 июня 2020 года Тагилстроевским районным судом г. Нижний Тагил Свердловской области за каждое из двух преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 05 февраля 2020 года окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы; 

24 декабря 2021 года освобожденной по отбытию наказания;

12 апреля 2023 года мировым судьей судебного участка № 6 Ленинского судебного района г. Нижний Тагил Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением положений ст. 64 УК РФ к 1 году 6 месяцам ограничения свободы;

28 июня 2023 года Ленинским районным судом г. Нижний Тагил Свердловской области по ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением положений ст. 64 УК РФ и правил ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам ограничения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 12 апреля 2023 года окончательно назначено наказание в виде 3 лет ограничения свободы; 

26 июля 2023 года Ленинским районным судом г. Нижний Тагил Свердловской области (с учетом апелляционного постановления Свердловского областного суда от 14 сентября 2023 года) по ст. 158.1, ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ и правил ч. 2 ст. 69 УК РФ к 8 месяцам ограничения свободы, с на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 28 июня 2023 года окончательно назначено наказание в виде 3 лет 4 месяцев ограничения свободы; 

14 августа 2023 года Ленинским районным судом г. Нижний Тагил Свердловской области по ст. 158.1 УК РФ с применением положений ст.64 УК РФ к 6 месяцам ограничения свободы,

осуждена по ст. 158.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 месяцам ограничения свободы с установлением ограничений и обязанностей в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 53 УК РФ. 

Постановлено меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставить без изменения до вступления приговора суда в законную силу.

По делу решена судьба вещественных доказательств. 

Проверив материалы дела, заслушав выступления прокурора Башмаковой И.С., просившей об изменении приговора по доводам апелляционного представления, адвоката Корякиной Т.А., считавшей приговор законным, обоснованным, справедливым, суд 

У С Т А Н О В И Л:

приговором суда ФИО2 признана виновной в совершении мелкого хищения чужого имущества лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ.

Мелкое хищение имущества АО «Тандер» на сумму 499 рублей 45 копеек она совершила около 20:12 29 июня 2023 года в торговом зале магазина «Магнит», расположенного в доме № 57/2 по пр. Ленина в г. Нижний Тагил Свердловской области при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Приговор постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ. 

В апелляционном представлении государственный обвинитель - заместитель прокурора Ленинского района г. Нижний Тагил ФИО1, не оспаривая квалификацию действий и доказанность вины осужденной, просит приговор изменить в связи с неправильным применением уголовного закона и чрезмерной мягкостью назначенного наказания. Полагает, что у суда первой инстанции не имелось оснований для применения положений ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ при назначении наказания, поскольку в действиях ФИО2, установлен рецидив преступлений, с 2018 года она неоднократно была осуждена за совершение преступлений против собственности, на момент совершения преступления состояла на учете в уголовно-исполнительной инспекции, преступление по настоящему делу она совершила на следующий день после оглашения приговора от 28 июня 2023 года, которым была осуждена по ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 158 УК РФ. Также государственный обвинитель обращает внимание, что ФИО2, допускает нарушения при отбывании наказания в виде ограничения свободы, в отношении нее проводились первоначальные розыскные мероприятия. В связи с этим просит исключить решение о назначении наказания с применением ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ, применить положения ч. 2 ст. 68 УК РФ и назначить ФИО2 наказание по ст. 158.1 УК РФ в виде 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 

Проверив материалы дела, заслушав мнение сторон, изучив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям. 

Суд правомерно применил особый порядок принятия судебного решения, поскольку имелись основания, предусмотренные ст. 314 УПК РФ.

ФИО2 с предъявленным обвинением согласилась.

Порядок проведения судебного заседания и постановления приговора судом не нарушены и соответствуют требованиям ст. 316 УПК РФ. 

Действия осужденной ФИО2 правильно квалифицированы ст. 158.1 УКРФ.

При назначении наказания суд указал, что учитывает характер и степень общественной опасности преступления, личность виновной, обстоятельства, смягчающие наказание. 

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд признал наличие на иждивении Д.К.СБ. малолетних детей, её первоначальное объяснение в качестве явки с повинной, добровольное полное возмещение причиненного ущерба, и указал, что признает данные обстоятельства существенно снижающими степень общественной опасности совершенного преступления. 

В то же время суд не учел, что первоначальное объяснение осужденной написано после того, как правоохранительным органам стало известно не только о хищении, но и о причастности ФИО2 к этому хищению, поскольку работники АО «Тандер» узнали её при просмотре видеозаписи, которой зафиксированы все действия ФИО2 непосредственно образующие объективную сторону преступления, за совершение которого она осуждена по настоящему делу. В связи с этим указание суда о том, что ФИО2 сообщила сведения, ранее неизвестные сотрудникам полиции, фактическим обстоятельствам не соответствуют, однако в связи с отсутствием процессуального повода суд апелляционной инстанции лишен возможности исключить данное обстоятельство из числа смягчающих наказание. 

По смыслу закона суд, признавая смягчающие обстоятельства исключительными, должен привести основания такого решения, однако данное требование судом не выполнено, в чем заключается исключительность признанных судом смягчающих наказание обстоятельств, в приговоре не указано. Не приведены в приговоре и выводы, указывающие на существенное снижение степени общественной опасности содеянного осужденной, действия которой образуют рецидив, которая совершила преступление на следующий день, после провозглашения предыдущего приговора. 

Аналогичное нарушение допущено судом и при применении положений ч. 3 ст. 68 УК РФ. Суд не учел, что ч. 3 ст. 68 УК РФ и ст. 64 УК РФ не являются нормами, взаимно дополняющими друг друга, поскольку предусматривают разные основания для смягчения наказания или назначения иного, более мягкого наказания, чем предусмотрено. В связи с этим указание суда о том, что наказание должно быть назначено с применением ст. 64 и ч. 3 ст. 68 УК РФ полежит исключению из приговора. 

ФИО2 ранее судима за совершение умышленного преступления средней тяжести, по данному делу она совершила умышленное преступление небольшой тяжести. В связи с этим суд в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ правильно установил в ее действиях вид рецидива преступлений, признав это обстоятельство отягчающим наказание на основании п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ.

Оснований для применения к осужденной положений ч. 6 ст. 15, ст.ст. 73, 82 УК РФ суд первой инстанции не установил, приведя в приговоре соответствующие мотивы, оснований для их переоценки не имеется. 

Суд пришел к выводу о возможности исправления ФИО2 путем назначения ей наказания в виде ограничения свободы и указал, что такое наказание соответствует содеянному, личности осужденной, будет способствовать исправлению ФИО2 и предупреждению совершения ею новых преступлений, что фактическим обстоятельствам не только не соответствует, но и нивелирует сам институт наказания, как способа восстановления социальной справедливости. 

Исправление осужденной, в настоящее время вновь содержащейся под стражей по другому делу, возможно только в условиях изоляции от общества на определенный срок, что требует назначения наказания в виде реального лишения свободы. Поскольку в настоящее время осужденная содержится под стражей, срок отбывания наказания в виде лишения свободы надлежит исчислять с 19 декабря 2023 года. 

Поскольку ФИО2 ранее судима, в ее действиях установлен рецидив преступлений, в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ наказание в виде лишения свободы осужденной надлежит отбывать в исправительной колонии общего режима. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, п. 9 ч. 1 ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК Российской Федерации, суд 

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Ленинского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 17 октября 2023 года в отношении дудник ксении сергеевны изменить: 

- исключить из приговора решение о применении при назначении наказания Д.К.СБ. положений ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ;

- назначить ФИО2 по ст. 158.1 УК РФ наказание в виде 4 месяцев лишения свободы с отбыванием его в исправительной колонии общего режима; 

- срок наказания в виде лишения свободы исчислять с 19 декабря 2023 года;

- содержать ФИО2 под стражей до направления к месту отбывания наказания.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя - заместителя прокурора Ленинского района г. Нижний Тагил ФИО1 удовлетворить. 

Апелляционное постановление вступает в законную силу со дня его провозглашения и может быть обжаловано в Седьмой кассационный суд общей юрисдикции через суд, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденной, содержащейся под стражей, - в тот же срок со дня получения копии вступившего в законную силу приговора. В случае обжалования в кассационном порядке осужденная вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий