Судья Сердюкова Ю.Н. 44у-72/2019

Суд апелляционной инстанции:

ФИО1- предо.,

ФИО2 - докл.,

ФИО3

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Астрахань 03 сентября 2019 г.

Президиум Астраханского областного суда в составе: председательствующего Шустовой Т.П.,

членов президиума: Белякова А.А., Мухамбеталиевой Н.Х., Тагировой А.Ш.,

с участием заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В.,

осужденного ФИО4,

защиты в лице адвоката Бегманова Р.К.,

при ведении протокола секретарем Крыловой И.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Астрахани от 17 августа 2018 г., апелляционного определения Астраханского областного суда от 11 октября 2018 г. в отношении ФИО4

В кассационном представлении ставится вопрос об изменении судебных решений ввиду неправильного применения уголовного закона.

Заслушав доклад судьи Астраханского областного суда Тагировой А.Ш., изложившей обстоятельства дела, доводы кассационного представления и мотивы передачи его для рассмотрения в суд кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В., поддержавшего доводы кассационного представления и просившего его удовлетворить по изложенным в нем основаниям, осужденного ФИО4 и его защитника - адвоката Бегманова Р.К., возражавших против удовлетворения кассационного представления, президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором Ленинского районного суда г.Астрахани от 17 августа 2018г.

ФИО4 ДД.ММ.ГГГГ уроженец 

<

адрес>, не судимый,

осужден по ч.2 ст.228 УК Российской Федерации (далее УК РФ) к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 17 августа 2018 года.

В соответствии с п. «б» ч.З ст.72 УК РФ зачтено ФИО4 в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 18 июля 2018г. по день прибытия в исправительное

учреждение, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.З.З ст.72 УК РФ.

ФИО4 признан виновным в незаконном приобретении и хранении наркотического средства каннабис (марихуаны) массой 201,93г. в крупном размере, без цели сбыта, совершенных 16 июля 2018г. в г. Астрахани при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО4 вину признал в полном объеме, по его ходатайству суд рассмотрел уголовное дело в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, постановив обвинительный приговор без проведения судебного разбирательства.

Апелляционным определением Астраханского областного суда от 11 октября 2018г. приговор в отношении ФИО4 изменен: исключено из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на учет при назначении наказания, что ФИО4 не имеет регистрации по месту жительства, не трудоустроен, с 2012г. состоит на профилактическом наблюдении по поводу пагубного употребления с вредными последствиями каннабиноидов. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора области Харитонов Д.В., не оспаривая вывод суда о виновности ФИО4 и квалификацию содеянного, ставит вопрос об изменении постановленных по делу судебных решений ввиду неправильного применения уголовного закона.

Указывает, что согласно приговору на основании п. «б» ч. 3 ст. 72 УК РФ судом постановлено произвести зачет в срок лишения свободы времени содержания ФИО4 под стражей с 18 июля 2018г. по день прибытия в исправительное учреждение из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 3 ст. 72 УК РФ. Вместе с тем, поскольку ФИО4 осужден за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, согласно части 3.2. ст. 72 УК РФ время содержания его под стражей подлежало зачету из расчета один день за один день лишения свободы. Кроме того, суд произвел зачет времени содержания ФИО4, под стражей по день прибытия осужденного в исправительное учреждение, а не по день вступления приговора в законную силу, что противоречит ч. 3 ст. 72 УК РФ.

Просит судебные решения в отношении ФИО4 изменить, исключить указание на зачет ФИО4 в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с 18 июля 2018г. по день прибытия в исправительное учреждение из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; в соответствии с ч. 3.2. ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ от 27 декабря 2018г. № 569- ФЗ) зачесть в срок лишения свободы время содержания ФИО4 под стражей с 18 июля 2018г. до вступления приговора в законную силу - 11 октября 2018г. - из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участников процесса, президиум областного суда приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовцо-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Как усматривается из материалов уголовного дела, удовлетворив ходатайство осужденного ФИО4 о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, суд признал обвинение доказанным и постановил обвинительный приговор.

Процедура особого порядка принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением, предусмотренная главой 40 УПК РФ, судом соблюдена.

Вывод суда о виновности ФИО4 в содеянном основан на имеющихся в деле доказательствах, сомнений не вызывает и в кассационном представлении не оспаривается.

Действия осужденного по ч.2 ст. 228 УК РФ квалифицированы правильно.

Вместе с тем, президиум находит судебные решения в отношении ФИО4 подлежащими изменению ввиду существенного нарушения уголовного закона.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в частности, ст.228 УК РФ.

В соответствии с ч.З ст.72 УК РФ, в сроки наказания засчитывается время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу.

Учитывая, что ФИО4 осужден по ч.2 ст.228 УК РФ, у суда не было оснований для применения положений ч. 3.1 ст. 72 УК РФ и зачета в окончательный срок наказания времени содержания ФИО4 под стражей с 18 июля 2018г. по день прибытия в исправительное учреждение из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Суд апелляционной инстанции был лишен возможности устранить указанное нарушение в силу положений ст. 389.24 УПК РФ.

Допущенное судом первой инстанции нарушение уголовно-процессуального закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

С учетом того, что со дня вступления приговора в законную силу годичный срок не истек, президиум считает необходимым внести в приговор Ленинского районного суда г.Астрахани от 17 августа 2018г. соответствующие изменения, исключить указание на зачет ФИО4 в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 18 июля 2018г. по день прибытия в исправительное учреждение из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК Российской Федерации, президиум Астраханского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

1. Кассационное представление заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В. удовлетворить.

2.Приговор Ленинского районного суда г. Астрахани от 17 августа 2018г., апелляционное определение Астраханского областного суда от 11 октября 2018г. в отношении ФИО4 изменить.

Исключить указание на зачет ФИО4 в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с 18 июля 2018г. по день прибытия в исправительное учреждение из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок отбывания наказания ФИО4 время содержания его под стражей с 18 июля 2018г. по день вступления приговора в законную силу (11 октября 2018г.) из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.