Председательствующий судья ФИО20 дело №44у-3/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Красноярск 16 января 2018 года

Президиум Красноярского краевого суда в составе:

Председательствующего Фуги Н.В. 

и членов президиума: Афанасьева А.Б., Бугаенко Н.В., Войты И.В., 

Заройца И.Ф., ФИО1, ФИО2, ФИО3, 

при секретаре Санниковой Т.М. 

рассмотрел уголовное дело по кассационным жалобам осужденного ФИО4 на приговор Ленинского районного суда г. Красноярска от 13 апреля 2016 года, которым 

ФИО4, родившийся 

<

дата> в 

<

адрес>, 

<

данные изъяты>, судимый: 

2 апреля 2007 года (с учетом постановления от 30 марта 2012 года) по ч.1 ст.228 УК РФ на 2 года 7 месяцев лишения свободы; освобожден 30 марта 2009 года условно-досрочно на 5 месяцев 15 дней;

20 апреля 2010 года (с учетом постановления от 30 марта 2012 года) по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ на 1 год 10 месяцев лишения свободы;

4 июня 2010 года (с учетом постановления от 30 марта 2012 года) за два преступления, предусмотренных п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, п.п. «б», «в» ч.2 ст.158 УК РФ, восемь преступлений, предусмотренных п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, п.п. «а», «в» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, на основании ст.70 УК РФ (по совокупности с приговором от 2 апреля 2007 года), на основании ч.5 ст.69 УК РФ (по совокупности с приговором от 20 апреля 2010 года) на 4 года 6 месяцев лишения свободы, освобожден 24 марта 2014 года условно-досрочно, на 6 месяцев 12 дней,

осужден к наказанию в виде лишения свободы, с применением ст.64 УК РФ:

за три преступления, предусмотренных п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ, на 3 года 6 месяцев, 

по ч.3 ст.30 и п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ, на 3 года 2 месяца, 

по п.п. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, на 3 года 8 месяцев, 

по ч.1 ст.30 и п.п. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, на 3 года 1 месяц,

на основании ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности указанных преступлений, на 7 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания постановлено исчислять с 

<

дата>, зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 

<

дата> по 

<

дата> включительно. 

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением Красноярского краевого суда от 21 июля 2016 года приговор изменен, описательно-мотивировочная часть приговора дополнена указанием о том, что ФИО4 дважды совершил незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой, в значительном размере; исключено из резолютивной части указание о назначении наказания ФИО4 по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ, определено считать его осужденным по совокупности преступлений на основании ч.3 ст.69 УК РФ на 7 лет лишения свободы; указание суда о зачете ФИО4 в срок отбытия наказания времени его содержания под стражей с 

<

дата> по 

<

дата> включительно заменено указанием о зачете ФИО4 в срок отбытия наказания времени его содержания под стражей с 

<

дата> по 

<

дата> включительно. В остальной части приговор оставлен без изменения (предс. и докл. ФИО17, судьи: ФИО12, ФИО13). 

В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осужденный ФИО4 просит приговор изменить, квалифицировать его действия по эпизоду от 

<

дата> по ч.3 ст.30 и п.п. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которому, с применением положений ст.66 УК РФ назначить 3 года 3 месяца лишения свободы; квалифицировать его деяние по фактам сбыта наркотического средства 

<

дата>, 

<

дата>, 

<

дата>, 

<

дата> как единое продолжаемое преступление, по которой снизить наказание до 3 лет 2 месяцев лишения свободы, окончательное наказание снизить до 5 лет 7 месяцев лишения свободы. 

Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Заройца И.Ф., выслушав мнение осужденного ФИО4 и его защитника – адвоката Степановой И.В., поддержавших доводы жалоб, заместителя прокурора Красноярского края Нарковского О.Д., полагавшего судебные решения изменить, президиум

УСТАНОВИЛ:

В порядке особого судопроизводства ФИО4 осужден за два незаконных сбыта наркотических средств, совершенных организованной группой, в значительном размере; незаконный сбыт наркотических средств, совершенный организованной группой; покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный организованной группой, в значительном размере; незаконный сбыт наркотических средств, совершенный организованной группой, в крупном размере; приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, в составе организованной группы, в крупном размере.

Преступления совершены в г.Красноярске при следующих обстоятельствах:

Лицо, уголовное дело, в отношении которого выделено в отдельное производство (далее лицо № 1), в период времени 

<

дата>, приняло решение о создании организованной группы для систематического совершения на протяжении длительного времени сбыта наркотических средств на территории г.Красноярска. Реализуя свой преступный умысел, 

<

дата> лицо № 1 предложило своему знакомому ФИО4 вступить в создаваемую им организованную преступную группу в качестве участника. ФИО4 на предложение указанного лица ответил утвердительно, дав согласие участвовать в совершении преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств в составе организованной группы на территории г. Красноярска. При этом, лицо № 1, возложило на себя роль организатора и руководителя преступной группы, в функции которого входило: разрабатывать планы предстоящей преступной деятельности по приобретению и сбыту наркотических средств в г. Красноярске; искать оптовых поставщиков героина, занимающих сбытом героина в значительных и крупных размерах; достигать соглашение о ценах и размерах поставляемого героина; приобретать героин за собственные денежные средства в значительных и крупных размерах; распределять обязанности между членами организованной группы, которые должны были непосредственно, в соответствии с отведенными им ролями, осуществлять распространение наркотических средств в среде потребителей наркотических средств путем сбыта по более высокой цене, включающей в себя доли всех участников организованной преступной группы; передавать наркотическое средство ФИО4 и осуществлять контроль за ним по продаже героина; получать вырученные денежные средства от продажи наркотического средства - героин от ФИО4 для приобретения новых партий героина; устанавливать и отслеживать соблюдение строгих мер конспирации при функционировании организованной преступной группы.

Лицо №1, являясь лидером созданной организованной группы, для обеспечения организованной и целенаправленной деятельности ФИО4 в качестве полноценного участника организованной группы, распределило роли и функции ФИО4 следующим образом: ФИО4, являясь участником организованной преступной группы и исполняя указания указанного лица, в соответствии с отведенной ему ролью, должен был: получать значительные и крупные партии героина от указанного лица; фасовать наркотическое средство героин на более мелкие партии (дозы), хранить по месту своего проживания по адресу: 

<

адрес>, до момента их непосредственного незаконного сбыта; осуществлять деятельность по поиску покупателей героина и осуществлять непосредственно сбыт наркотических средств на территории г. Красноярска мелкими партиями и в розницу по указанию лица № 1 лицам, потребляющим наркотическое средство, по цене, включающей в себя и долю самого ФИО4; вырученные денежные средства за проданный героин, передавать лицу, уголовное дело, в отношении которого выделено в отдельное производство.

Таким образом, заранее объединившись для совершения преступлений - сбыта наркотических средств, создав устойчивую и сплоченную преступную группу, на основе общих преступных замыслов и распределения ролей при совершении преступлений, лицо № 1 и ФИО4 приступили к реализации намеченного плана. Созданной лицом № 1 организованной группой, на территории города Красноярска, в период времени с 

<

дата> по 

<

дата>, был совершен ряд преступлений.

Так, 

<

дата> лицо № 1, действуя умышленно, в соответствии с распределенными между ним и Бичевым ролями в организованной группе, в неустановленном следствием месте с неустановленным следствием лицом достигло договоренности о поставках наркотического средства героин в целях дальнейшего незаконного сбыта на территории г.Красноярска и в период времени 

<

дата> у неустановленного следствием лица, в неустановленном следствием месте приобрело в целях сбыта наркотическое средство героин, общей массой не менее 

<

данные изъяты> грамма и стало хранить при себе в целях дальнейшего сбыта. 

<

дата> ФИО4, действуя умышленно, согласно распределенным в организованной группе ролям, встретился с лицом №1 по адресу: 

<

адрес>, где указанное лицо передало ФИО4 с целью организации последующей фасовки и продажи мелкими партиями в розницу наркотическое средство героин, массой не менее 

<

данные изъяты> грамма. Продолжая осуществлять свои преступные намерения, осознавая общественно - опасный характер своих действий, ФИО4, действуя совместно и согласованно с указанным лицом, согласно распределенным ролям в организованной группе, 

<

дата>, находясь по указанному адресу, произвел фасовку наркотического средства героин, которое стал хранить в этой же квартире и при себе.

<

дата>, не позднее 19 часов 00 минут, ФИО4, действуя в составе организованной группы, находясь по месту своего проживания по адресу: 

<

адрес>, незаконно сбыл лицу № 2, часть из ранее полученного от лица № 1, вещества - наркотического средства героин, массой 

<

данные изъяты> грамма, что является значительным размером. В этом же день в период с 19 часов 00 минут до 19 часов 15 минут, лицо № 2, находясь на лестничной площадке между 4 и 5 этажами, подъезда № 

<

адрес>, незаконно сбыло путем продажи за 

<

данные изъяты> рублей лицу, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство (далее лицо № 3), шприц с указанным наркотическим средством. Последний был задержан в ходе оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение», наркотическое средство изъято.

<

дата>, не позднее 16 часов 30 минут, ФИО4, действуя в составе организованной группы с лицом № 1, находясь по месту своего проживания по адресу: 

<

адрес>, посредством продажи незаконно сбыл лицу № 2 часть из ранее полученного от лица № 1 вещества - наркотического средства героин, массой 

<

данные изъяты> грамма. 

<

дата>, около 16 часов 32 минут лицо № 2, находясь возле 

<

адрес> в 

<

адрес>, посредством продажи за 

<

данные изъяты> рублей незаконно сбыло ФИО22, действовавшему в рамках ОРМ «проверочная закупка», наркотическое средство героин, массой 

<

данные изъяты> грамма, которое последний добровольно выдал сотрудникам УФСКН.

<

дата> примерно в 13 часов 15 минут, ФИО4, действуя в составе организованной группы с лицом № 1, находясь по адресу: 

<

адрес>, посредством продажи за 

<

данные изъяты> рублей незаконно сбыл ФИО23, действовавшему в рамках ОРМ «проверочная закупка», часть из ранее полученного от лица № 1 вещества - наркотического средства героин, массой 

<

данные изъяты> грамма, что является значительным размером. ФИО23 приобретенное наркотическое средство добровольно выдал сотрудникам УФСКН.

<

дата>, в дневное время, ФИО4, действуя в составе организованной группы с лицом № 1, находясь на 

<

адрес>», расположенной напротив 

<

адрес> по ул. 

<

адрес> в 

<

адрес>, посредством продажи незаконно сбыл лицу № 2 часть из ранее полученного от лица № 1 наркотического средства - героин, массой 

<

данные изъяты> грамма, что является значительным размером. 

<

дата>, около 14 часов 45 минут, лицо № 2, находясь в автомобиле «Хонда Фит», г/н №, припаркованного во дворе 

<

адрес> в 

<

адрес>, за 

<

данные изъяты> рублей незаконно сбыл ФИО25, действовавшему в рамках ОРМ «проверочная закупка», наркотическое средство героин, массой 

<

данные изъяты> грамма. Последний приобретенное наркотическое средство добровольно выдал сотрудникам УФСКН.

<

дата>, примерно в 15 часов 10 минут ФИО4, действуя в составе организованной группы с лицом № 1, находясь около 

<

адрес> по 

<

адрес> в 

<

адрес>, посредством продажи за 

<

данные изъяты> рублей, незаконно сбыл лицу № 2 часть ранее полученного от лица № 1 наркотического средства - героин, массой 

<

данные изъяты> грамма, что является крупным размером. 

<

дата> около 15 часов 10 минут, в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», лицо № 2 было задержано сотрудниками УФСКН, наркотическое средство изъято.

Оставшуюся часть наркотического средства героин, массой 

<

данные изъяты> грамма, после сбыта лицу № 2, 

<

дата> ФИО4 продолжил хранить при себе с целью дальнейшего сбыта совместно с лицом № 1 в составе организованной группы, однако довести свой преступный умысел до конца ФИО4 не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как 

<

дата>, примерно в 15 часов 10 минут, сотрудниками УФСКН России по Красноярскому краю в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», был задержан. В ходе личного досмотра у ФИО4 было обнаружено и изъято шесть бумажных свертков с порошкообразным наркотическим средством - героин, массой 

<

данные изъяты> грамма. 

<

дата> в период времени с 13 часов 15 минут до 13 часов 30 минут в ходе проведения обследования транспортного средства ВАЗ 2114 г/н № по адресу: 

<

адрес>, под задним сиденьем было обнаружено и изъято 12 бумажных свертков, принадлежащих ФИО4, с наркотическим средством - героин, массой 

<

данные изъяты> грамма. 

В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осужденный ФИО4 просит приговор изменить, квалифицировать его действия по эпизоду от 

<

дата> по ч.3 ст.30 и п.п. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которому, с применением положений ст.66 УК РФ назначить 3 года 3 месяца лишения свободы; квалифицировать его деяние по фактам сбыта наркотического средства 

<

дата>, 

<

дата>, 

<

дата>, 

<

дата> как единое продолжаемое преступление, по которой снизить наказание до 3 лет 2 месяцев лишения свободы, окончательное наказание снизить до 5 лет 7 месяцев лишения свободы, мотивируя доводы следующим. Сбыт наркотических средств 

<

дата>, 

<

дата>, 

<

дата>, 

<

дата> осуществлялся им одному и тому же лицу, именуемому в приговоре как №2, то есть им совершались тождественные, однородные действия, с целью сбыта всего объема наркотического средства. В связи с чем, его действия по указанным преступлениям не могут рассматриваться как совокупность преступлений, поскольку являются единым продолжаемым преступлением. Кроме того, его действия, связанные со сбытом наркотического средства 

<

дата>, подлежали квалификации как неоконченное преступление по ч.3 ст.30 и ч.4 ст.228.1 УК РФ, поскольку наркотическое средство было изъято из оборота в ходе проведения оперативно - розыскного мероприятия, после чего он был задержан. Также указывает на наличие у сотрудников УФСКН информации о его причастности к незаконному обороту наркотических средств еще с 

<

дата>, в связи с чем совершенные им сбыты наркотических средств происходили под контролем сотрудников УФСКН, поскольку в отношении него проводились ОРМ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, президиум Красноярского краевого суда находит судебные рашения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Согласно ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Как следует из представленных материалов, производство по делу в отношении ФИО4 было рассмотрено судом в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ в соответствии со ст. 316, 317.7 УПК РФ.

Суд первой инстанции, удостоверившись в том, что государственный обвинитель подтвердил активное содействие ФИО4 следствию в раскрытии и расследовании преступлений, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступлений; что досудебное соглашение о сотрудничестве было заключено добровольно и при участии защитника; а также что подсудимым соблюдены все условия и выполнены все обязательства, предусмотренные заключенным с ним досудебным соглашением о сотрудничестве, постановил в отношении ФИО4 обвинительный приговор в особом порядке в соответствии с требованиями ст. 317.7 УПК РФ.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Суд постановил приговор, признав ФИО4 виновным в совершении всех инкриминируемых ему преступлений, квалифицировав действия ФИО4 по п.«а» ч.4 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 

<

дата>), п.«а» ч.4 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 

<

дата>), ч.3 ст.30 и п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 

<

дата>), п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 

<

дата>), п.п. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 

<

дата>), ч.1 ст.30 п.п. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 

<

дата>).

Между тем, после вступления приговора в законную силу судом в общем порядке было рассмотрено уголовное дело, из которого было выделено уголовное дело в отношении ФИО4

Так, приговором Ленинского районного суда г.Красноярска от 

<

дата> ФИО16 осужден за четыре преступления, совершенные 

<

дата>, 

<

дата>, 

<

дата>, 

<

дата>, по ч.3 ст.30 и п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ, преступление, совершенное 

<

дата>, по ч.3 ст.30 и п.п. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, преступление, совершенное 

<

дата>, по ч.1 ст.30 и п.п. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Судебной коллегией по уголовным делам Красноярского краевого суда 

<

дата> указанный приговор в отношении ФИО16 оставлен без изменения.

Таким образом, вступившим в законную силу приговором от 

<

дата> установлено наличие организованной группы, организатором и руководителем которой являлся ФИО16, участником - ФИО4 Согласно обжалуемому приговору, действия последнего, совершенные в составе организованной группы, по преступлениям, совершенным 

<

дата> и 

<

дата>, 

<

дата> и 

<

дата> по факту сбыта наркотических средств квалифицированы как оконченные преступления по ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Из изложенного следует, что в двух судебных решениях содержатся противоречивые выводы относительно сбытов наркотических средств, совершенных 

<

дата> и 

<

дата>, 

<

дата> и 

<

дата>, что является недопустимым и подлежит устранению.

Поскольку в результате исследования доказательств установлено, что по указанным преступлениям, совершенным 

<

дата> и 

<

дата>, 

<

дата> и 

<

дата> факты противоправной деятельности ФИО16 и ФИО4 были установлены сотрудниками полиции в ходе проведения оперативно - розыскных мероприятий «наблюдение» и «проверочная закупка», в результате чего, предназначенные для сбыта наркотические средства были изъяты из незаконного оборота, ФИО4, несмотря на то, что он согласился с обвинением, не может нести уголовную ответственность за указанные преступления, как за оконченные.

При таких обстоятельствах, учитывая, что уголовные дела в отношении ФИО4 и в отношении ФИО16 касаются одних и тех фактических обстоятельств, постановленные в отношении них судебные решения не могут содержать противоположные выводы относительно юридической оценки совместных действий.

В соответствии с положениями ст. 90 УПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, за исключением приговора, постановленного судом в соответствии со статьей 226.9, 316 или 317.7 УПК РФ, либо иным вступившим в законную силу решением суда, принятым в рамках гражданского, арбитражного или административного судопроизводства, признаются судом, прокурором, следователем, дознавателем без дополнительной проверки.

Указанное в силу п. 3 ч.1 ст.401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ является существенным нарушением Уголовного и Уголовно-Процессуального Закона, которое повлияло на исход дела и влечет изменение в кассационном порядке судебных решений. 

Таким образом, судебные решения следует изменить, переквалифицировать действия осужденного ФИО4 по фактам сбыта наркотических средств 

<

дата> и 

<

дата> и 

<

дата> с п. «а» ч.4 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст.30 и п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по факту сбыта наркотического средства 

<

дата> с пп. «а», «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст.30 и пп. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ и назначить, с применением ст.64 УК РФ новое наказание, как за указанные преступления, а также по их совокупности, которое следует назначить виновному по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, поскольку все преступления, за совершение которых ФИО4 осужден настоящим приговором, являются неоконченными. 

В остальной части обвинение в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, с которым согласился ФИО4, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу. 

Доводы жалоб о необоснованности обвинения, мотивированные тем, что действия осужденного по сбыту наркотических средств, исходя из их содержания, охватывались единым умыслом, являются несостоятельными, поскольку как следует из предъявленного ФИО4 обвинения, у осужденного не имелось какой-либо договоренности на сбыт всего объема имевшегося наркотического средства лицу №2. Осужденный сбывал наркотическое средство - героин лицам, осведомленным о наличии у него такого наркотического средства, и обратившимся к нему с просьбой о приобретении данного наркотического средства. Указанное исключает единый умысел на сбыт всего объема полученного наркотического средства одному лицу и наличие в действиях осужденного единичного продолжаемого преступления.

Доводы об иных обстоятельствах совершения преступления не могут являться предметом обжалования настоящего приговора, поскольку приговор, постановленный в соответствии с требованиями ст.317.7 УПК РФ, не может быть обжалован сторонами в суд вышестоящей инстанции в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела. При рассмотрении дела в особом порядке судья не проводит исследование и оценку доказательств, а лишь проверяет соблюдение условий, при которых обвиняемым заявлено ходатайство.

В связи с изложенным и руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14 УПК РФ, президиум Красноярского краевого суда 

ПОСТАНОВИЛ:

кассационные жалобы осужденного ФИО4 удовлетворить частично. 

Приговор Ленинского районного суда г. Красноярска от 13 апреля 2016 года и апелляционное определение Красноярского краевого суда от 21 июля 2016 года в отношении ФИО4 изменить.

Переквалифицировать действия ФИО4:

по трем фактам сбыта наркотических средств 

<

дата>, 

<

дата> и 

<

дата> с п. «а» ч.4 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст.30 и п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которым, с применением ст.64 УК РФ назначить 3 года 2 месяца лишения свободы за каждое преступление;

по факту сбыта наркотического средства 

<

дата> с пп. «а», «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст.30 и пп. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой, с применением ст.64 УК РФ назначить 3 года 3 месяца лишения свободы. 

По совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30 и п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30 и п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30 и п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30 и пп. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, ч.1 ст.30 и п. «а», «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить ФИО4 6 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения. 

Председательствующий Н.В. Фуга