Дело №

Р Е Ш Е Н И Е

09 февраля 2018 года 

<

адрес>

Судья Киевского районного суда 

<

адрес> Республики Крым (

<

адрес>) Охота Я.В., с участием представителя юридического лица, подавшего жалобу – ФИО3, представителя органа, составившего протокол об административном правонарушении – ФИО4, должностных лиц, составивших протокол об административном правонарушении – ФИО2, ФИО5, рассмотрев жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» на постановление исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № Киевского судебного района 

<

адрес> городского округа Симферополь) № от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении по ч. 3 ст. 14.1.1 КРФоАП в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

у с т а н о в и л:

Постановлением исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № Киевского судебного района 

<

адрес> городского округа Симферополь) № от ДД.ММ.ГГГГ юридическое лицо ООО «Фортуна» признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, и назначено административное наказание в виде штрафа в размере 300 000 рублей за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Не согласившись с указанным постановлением мирового судьи, ООО «Фортуна» обратилось в суд с жалобой, в которой просило данное постановление отменить и прекратить производство по делу в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения. Доводы жалобы мотивированы тем, что Общество не уведомлено надлежаще о дате составления протокола об административном правонарушении, ООО «Фортуна» лицензионных требований и условий не нарушало, налоговый орган вышел за рамки своих полномочий, привлекая Общество к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, в действиях Общества отсутствует состав административного правонарушения, кассир ОП № «Фортуна» оформляла первичные документы по выплате выигрыша участникам азартной игры в соответствии с требованиями действующего законодательства, налоговым органом не доказано, что денежные средства в виде выигрышей выплачивались из денежных средств, полученных в виде ставок, а нарушение лицензионных требований не подлежат квалификационных по ч.3 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

В судебном заседании представитель ООО «Фортуна» ФИО3 поддержала доводы жалобы, просила постановление мирового судьи отменить, а производство по делу прекратить в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Представитель органа, составившего протокол, ФИО4 просила постановление мирового судьи оставить без изменения, а жалобу ООО «Фортуна» - без удовлетворения.

Должностные лица, составившие протокол об административном правонарушении, ФИО2 и ФИО5 суду пояснили, что ими была проведена проверка ООО «Фортуна» на предмет соблюдения законодательства РФ по вопросам полноты учета выручки денежных средств, соблюдения условий работы с денежной наличностью. В связи с выявленными нарушениями, ими ДД.ММ.ГГГГ в 11-00 часов был составлен протокол об административном правонарушении. При составлении протокола об административном правонарушении представитель ООО «Фортуна» не присутствовал. Общество было уведомлено о дате составления протокола по телекоммуникационным каналам, а также почтовым извещением, которое было получено им ДД.ММ.ГГГГ в 08 часов 42 минуты.

Заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, проверив письменные материалы дела, изучив доводы жалобы, прихожу к следующим выводам.

В соответствии с требованиями п. 8 ч.2 ст. 30.6 КоАП РФ, при рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении проверяются законность и обоснованность вынесенного постановления на основании имеющихся в деле и дополнительно представленных материалов.

Согласно ст. 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения, лицо, совершившее противоправное действие (бездействие), за которое законодательством об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность, виновность лица в совершении административного правонарушения, и другие обстоятельства, подлежащие выяснению.

Частью 3 статьи 14.1.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне с нарушением условий, предусмотренных разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, либо осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Как усматривается из материалов дела, в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ Инспекцией ФНС России 

<

адрес> проведена проверка соблюдения законодательства РФ по вопросу полноты учета выручки, соблюдения условий работы с денежной наличностью и применения контрольно-кассовой техники при осуществлении денежных расчетов хозяйствующими субъектами в отношении ООО «Фортуна».

В ходе проведения указанной проверки установлено, что ООО «Фортуна» имеет лицензию № от ДД.ММ.ГГГГ на организацию и проведение азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, выданную ФНС России.

ДД.ММ.ГГГГ в пункте приема ставок обособленного подразделения букмекерской конторы ООО «Фортуна» по адресу: 

<

адрес> Б, кассиром был выплачен клиентам выигрыш из кассы обособленного подразделения на общую сумму 24 871 руб. 45 коп. (расходный кассовый ордер № от ДД.ММ.ГГГГ, лист кассовой книги № ОП №).

ДД.ММ.ГГГГ в пункте приема ставок обособленного подразделения букмекерской конторы ООО « Фортуна» по адресу: 

<

адрес> Б кассиром был выплачен клиентам выигрыш из обособленного подразделения на общую сумму 37 640 руб. 00 коп., (расходный кассовый ордер № от ДД.ММ.ГГГГ, лист кассовой книги № №). Данные выплаты по расходным кассовым ордерам осуществлялись из полученной выручки за оказанные услуги по организации азартных букмекерских конторах и тотализаторах, оприходованной в кассу пункта ставок обособленного подразделения ООО «Фортуна» ИНН 

<

***> в соответствующие дни. Согласно предоставленной кассовой книге обособленного подразделения ООО «Фортуна» за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, установлено, что в кассу данного пункта приема обособленного подразделения денежные средства на выплату выигрышей с расчетного счета не поступали.

Также, в ходе проверки выявлено, что в обособленном подразделении ООО «Фортуна», по адресу: 

<

адрес> Б установлены факты выдачи наличных денег (выигрышей) из кассы пункта приема ставок букмекерской конторы без оформления расходных кассовых ордеров непосредственно получателю денег. Указанные действия имели место ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ Выплата производилась согласно расходно-кассовым ордерам № от ДД.ММ.ГГГГ на сумму 24871 руб., лист кассовой книги № ОП № и № ДД.ММ.ГГГГ на сумму 37 640 руб., лист кассовой книги № ОП №.

В соответствии с пунктом 2 Указания Центрального банка Россия Федерации от 07.10.2013г. №-У «Об осуществлении наличных расчетов», индивидуальные предприниматели и юридические лица (далее участники наличных расчетов) не вправе расходовать поступившие в их кассы наличные деньги в валюте Российской Федерации за проданные им товары, выполненные ими работы и (или) оказанные ими услуги, а также полученные в качестве страховых премий, за исключением следующих целей: выплаты работникам, включенным в фонд заработной платы, и выплаты социального характера; выплат страховых возмещений (страховых сумм) по договорам страхования физическим лицам, уплатившим ранее страховые премии наличными деньгами; выдачи наличных денег на личные (потребительские) нужды индивидуального предпринимателя, не связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности; оплаты товаров (кроме ценных бумаг), работ, услуг; выдачи наличных денег работникам под отчет; возврат за оплаченные ранее наличными деньгами и возвращенные товары, невыполненные работы, оказанные услуги; выдача наличных денег при осуществлении операций банковским платежным агентом (субагентом соответствии с требованиями статьи 14 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № «О национальной платежной системе».

В силу пункта 4 Указания Центрального банка Российской Федерации от 07.10.2013г. №-У «Об осуществлении наличных расчетов», наличные расчеты в валюте РФ между участниками наличных расчетов (с соблюдением предельного размера наличных расчетов, установленного пунктом 6 настоящего Указания), между участниками наличных расчетов и физическими лицами по операциям с ценными бумагами, по договорам аренды недвижимого имущества, по выдачи (возврату) займов (процентов по займам), по деятельности организации и проведению азартных игр осуществляется за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета.

В соответствии с Указанием Центрального банка Российской Федерации от 11.03.2014г. №-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства» получение и выдача наличных денег юридическими лицами и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, осуществляются путем проведения кассовых операций.

На основании п. 4.1 Указания Центрального банка Российской Федерации от 3210-У от ДД.ММ.ГГГГ «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предприятиями и субъектами малого предпринимательства» кассовые операции оформляются приходными кассовыми ордерами 0310001, расходными кассовыми ордерами 0310002.

В соответствии с п. 6.1 Указания Центрального банка РФ №-У от ДД.ММ.ГГГГ «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предприятиями и субъектами малого предпринимательства», выдача наличных денег из кассы должна проводится по расходным кассовым ордерам (форма 0310002) после проведения идентификации получателя наличных денег по предъявленному им паспорту или другому документы, удостоверяющему личность в соответствии с требованиями законодательства РФ.

Привлекая к административной ответственности ООО «Фортуна», мировой судья, оценив собранные по делу доказательства, пришел к выводу о том, что в действиях Общества содержится состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1.1 КРФоАП.

Вместе с тем, мировым судьей при вынесении обжалуемого постановления не учтены следующие обстоятельства.

Задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений (статья 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

В соответствии со ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частями 1, 3 и 4 статьи 28.6 настоящего Кодекса.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Согласно положениями статьи 25.15 КоАП РФ, лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Место нахождения юридического лица, его филиала или представительства определяется на основании выписки из единого государственного реестра юридических лиц. Если юридическое лицо, участвующее в производстве по делу об административном правонарушении, ведет дело через представителя, извещение также направляется по месту нахождения (месту жительства) представителя.

Из материалов дела следует, что ООО «Фортуна» извещено о дате составления протокола об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ по юридическому адресу: РФ, 

<

адрес>, ул. 20-я линия, 22, путем направления ИФНС почтового извещения, которое было получено ООО «Фортуна» ДД.ММ.ГГГГ в 08 часов 42 минуты. Протокол об административном правонарушении составлен в 11 часов 00 минут в отсутствие представителя ООО «Фортуна».

Системный анализ положений статей 25.4, 25.15 и 28.2 КоАП РФ позволяет сделать вывод о том, что должностное лицо при составлении протокола об административном правонарушении обязано заблаговременно известить (уведомить) юридическое лицо о факте, времени и месте составления названного протокола в целях обеспечения ему возможности реализовать гарантии, предусмотренные ст. 28.2 КоАП РФ.

Согласно п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», в целях соблюдения установленных статьей 29.6 КоАП РФ сроков рассмотрения дел об административных правонарушениях судье необходимо принимать меры для быстрого извещения участвующих в деле лиц о времени и месте судебного рассмотрения. Поскольку КоАП РФ не содержит каких-либо ограничений, связанных с таким извещением, оно в зависимости от конкретных обстоятельств дела может быть произведено с использованием любых доступных средств связи, позволяющих контролировать получение информации лицом, которому оно направлено (судебной повесткой, телеграммой, телефонограммой, факсимильной связью и т.п., посредством CMC-сообщения, в случае согласия лица на уведомление таким способом и при фиксации факта отправки и доставки СМС-извещения адресату).

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу, считается извещенным о времени и месте судебного рассмотрения и в случае, когда из указанного им места жительства (регистрации) поступило сообщение об отсутствии адресата по указанному адресу, о том, что лицо фактически не проживает по этому адресу либо отказалось от получения почтового отправления, а также в случае возвращения почтового отправления с отметкой об истечении срока хранения, если были соблюдены положения Особых условий приема, вручения, хранения и возврата почтовых отправлений разряда «Судебное», утвержденных приказом ФГУП «Почта России» от ДД.ММ.ГГГГ №.

Из разъяснений, изложенных в пункте 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № следует, что существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении (например, отсутствие данных о том, владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, языком, на котором ведется производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при составлении протокола и т.п.).

Согласно части 2 статьи 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Из протокола об административном правонарушении следует, что ООО «Фортуна» не были разъяснены положения статьи 51 Конституции России, а также отсутствуют объяснения представителя Общества по существу правонарушения и сведения об ознакомлении с протоколом.

При этом, неполнота составления протокола в указанной части возникла не по вине ООО «Фортуна», а в следствие неизвещения заблаговременно ООО «Фортуна» о составлении протокола. Мировым судьей не учтены те обстоятельства, что Общество зарегистрировано адресу: Россия, 

<

адрес>, ул. 20-я линия, 22, протокол об административном правонарушении составлен в 11-00 часов ДД.ММ.ГГГГ, при этом уведомление о составлении протокола получено Обществом в 08 часов 42 минуты того же дня. Таким образом, Общество, находясь в ином субъекте РФ, было лишено возможности заблаговременно направить своего представителя для участия при составлении протокола об административном правонарушении.

Имеющиеся недостатки протокола об административном правонарушении являются существенными.

Электронный документ, якобы свидетельствующий об извещении ООО «Фортуна» о составлении протокола об административном правонарушении по телекоммуникационным каналам, не является доказательством надлежащего извещения юридического лица о составлении указанного процессуального документа, так как такой вид связи не позволяет контролировать получение информации лицом, которому оно направлено.

Данный электронный документ был направлен налоговым органом в Порядке представления организациями и индивидуальными предпринимателями, а также нотариусами, занимающимися частной практикой, и адвокатами, учредившими адвокатские кабинеты, сообщений, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 23 Налогового Кодекса Российской Федерации, в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи, утвержденным Приказом ФНС России от ДД.ММ.ГГГГ N ММВ-7-6/362@, который регламентирует представление организациями и индивидуальными предпринимателями, а также нотариусами, занимающимися частной практикой, и адвокатами, учредившими адвокатские кабинеты, сообщений, предусмотренных п. п. 2 и 3 ст. 23 НК РФ, в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи, и не предназначен для направления извещений о явке на процессуальные действия в рамках производства по делу об административном правонарушении.

Получение ДД.ММ.ГГГГ в 12.22.18 электронного документа в файле ООО «Фортуна» посредством указанной выше системы связи не свидетельствует о соблюдении требований статьи 25.15 КоАП РФ, а именно – получение указанного документа именно представителем (законным представителем) юридического лица, в понимании КоАП.

В соответствии с требованиями п. 3 ч.1 ст. 30.7 КоАП РФ, по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение, в том числе, об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 настоящего Кодекса, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

При таких обстоятельствах, учитывая, что устранить на стадии рассмотрения дела вышеуказанное нарушение требований КоАП РФ не представляется возможным, без чего не может быть достигнута правовая определенность по делу, а возвращение протокола для устранения недостатков после начала рассмотрения дела об административном правонарушении нормами КоАП РФ не предусмотрено, факт совершения вменяемого ООО «Фортуна» административного правонарушения нельзя признать доказанным, в связи с чем постановление мирового судьи подлежит отмене, а производство по делу - прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ - в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 24.5, 26.1, 26.8-26.11, п.3 ч.1 статьи 30.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях, –

р е ш и л:

Постановление исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № Киевского судебного района 

<

адрес> городского округа Симферополь) № от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении по ч. 3 ст. 14.1.1 КРФоАП в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – отменить.

Производство по делу об административном правонарушении по ч. 3 ст. 14.1.1 КРФоАП в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – прекратить на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Решение вступает в законную силу со дня его вынесения и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном статьей 30.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Судья: Я.В. Охота