<

данные изъяты> 

ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

от 4 июля 2019 г. № 44-у-90/2019

Президиум Забайкальского краевого суда в составе председательствующего Шишкиной Н.П.,

членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Нестерова М.В., Ходусовой И.В.,

при секретаре Алёкминском А.В.

рассмотрел в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. на приговор Шилкинского районного суда Забайкальского края от 30 октября 2018 года, которым 

ФИО1, родившийся 

<

Дата> в 

<

адрес> 

<

адрес>, судимый:

- 15 июня 2015 года Шилкинским районным судом Забайкальского края по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года;

- 15 февраля 2018 года Шилкинским районным судом Забайкальского края по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ отменено условное осуждение по предыдущему приговору, по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания окончательно назначено 3 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, срок наказания исчислен с 15 февраля 2018 года, 

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору от 15 февраля 2018 года назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, 

мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу со взятием под стражу в зале суда, срок наказания исчислен с 30 октября 2018 года, 

в срок наказания зачтено наказание, отбытое по приговору от 15 февраля 2018 года, - с 15 февраля 2018 года по 29 октября 2018 года включительно,

на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в срок наказания зачтено время содержания под стражей по приговору от 15 февраля 2018 года - с 15 февраля 2018 года по 26 февраля 2018 года включительно, а также время содержания под стражей по настоящему делу – с 30 октября 2018 года до вступления приговора в законную силу.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Приговор вступил в законную силу 12 ноября 2018 года.

Кассационное представление, в котором поставлен вопрос об изменении приговора с ухудшением положения осужденного, постановлением судьи Забайкальского краевого суда от 14 июня 2019 года передан в президиум для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Осужденный отказался от помощи адвоката, однако в силу ст. 51 УПК РФ участие защитника по делам, рассмотренным в особом судебном порядке, является обязательным.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Бадаговой Л.Ф., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления и мотивы передачи кассационного представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л., поддержавшего кассационное представление частично, выступление осужденного ФИО1 и адвоката Голобокова Н.Г., возражавших против удовлетворения кассационного представления, президиум

установил:

По приговору ФИО1 осуждён за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, совершенные в период примерно с 7 ноября 2017 года по 17 января 2018 года в 

<

адрес>.

В кассационном представлении прокурором поставлен вопрос об изменении указанного приговора в сторону ухудшения положения осуждённого ФИО1 ввиду неправильного применения уголовного закона при зачете в срок наказания срока содержания под стражей, исключении из приговора указания о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 15 февраля 2018 года по 26 февраля 2018 года и с 30 октября 2018 года по дату вступления приговора в законную силу - 12 ноября 2018 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания, с зачетом данного периода в срок отбытия наказания из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

В обоснование указано, что окончательное наказание ФИО1 назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору Шилкинского районного суда от 15 февраля 2018 года. В силу ч. 3.2 ст. 72 УК РФ положения ч. 3.1 указанной статьи не подлежали применению ввиду осуждения ФИО1 в том числе за преступление, предусмотренное ст. 228 УК РФ.

Допущенное судом нарушение требований уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия и, как следствие, необоснованное сокращение времени фактического содержания ФИО1 в исправительной колонии, препятствует достижению указанных в ч. 2 ст. 43 УК РФ целей наказания.

Учитывая, что не истек процессуальный срок для ухудшения положения осуждённого, для внесения соответствующих изменений в судебное решение не требуется дополнительного исследования материалов и обстоятельств дела, указанные нарушения могут быть устранены судом кассационной инстанции путем изменения судебных решений.

В судебном заседании суда кассационной инстанции прокурор, поддерживая доводы кассационного представления частично, просил исключить из приговора указание о кратном зачете в срок лишения свободы ФИО1 только периода содержания под стражей с 30 октября по 12 ноября 2018 года.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум с учетом выступления прокурора в суде находит доводы кассационного представления подлежащими удовлетворению, а приговор в отношении ФИО1 – изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Обжалованный приговор постановлен в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ в особом судебном порядке. 

Как усматривается из материалов уголовного дела, суд убедился, что ходатайство о применении особого порядка принятия судебного решения заявлено осужденным добровольно, в присутствии адвоката и после консультации с ним, ФИО1 осознаёт суть данного порядка и его последствия, согласен с предъявленным обвинением в полном объеме.

Правильность квалификации действий осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ сомнений не вызывает. Наказание назначено ФИО1 в соответствии с требованиями ч. 3 ст. 60 УК РФ, с учетом положений ч. 1 и ч. 5 ст. 62 УК РФ. Окончательное наказание назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Вместе с тем, в части решения вопросов о зачете в срок наказания времени содержания под стражей, а также наказания, отбытого по приговору Шилкинского районного суда от 15 февраля 2018 года, приговор нельзя признать соответствующим всем требованиям закона.

Согласно положениям ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления приговора в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

По смыслу положений ст. 72, ч. 5 ст. 69 УК РФ и ч. 1 ст. 308 УПК РФ при постановлении обвинительного приговора и решении вопроса о зачетах, которые необходимо произвести в срок окончательного наказания, суд должен рассмотреть вопрос о зачете в срок наказания времени содержания осужденного под стражей по данному уголовному делу и зачесть в срок наказания наказание, отбытое осужденным по предыдущему приговору, если его период не совпадает с временем содержания лица под стражей по последующему приговору.

Как усматривается из материалов уголовного дела, ФИО1 до постановления приговора не задерживался, и в отношении него мера пресечения в виде заключения под стражу не избиралась.

При постановлении приговора суд изменил ФИО1 меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, произвел зачет в срок окончательного наказания наказание, отбытое по приговору Шилкинского районного суда от 15 февраля 2018 года, а затем разрешил вопрос о зачете времени содержания под стражей как по настоящему уголовному делу, так и по предыдущему приговору.

При этом период с 15 февраля 2018 года по 26 февраля 2018 года суд зачел в срок наказания и как наказание, отбытое по предыдущему приговору, и как время содержания под стражей, причем, в кратном исчислении – из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Время содержания под стражей по настоящему делу с 30 октября 2018 года суд зачел в срок наказания до дня вступления приговора в законную силу в таком же кратном исчислении.

Срок наказания по приговору суд также исчислил с 30 октября 2018 года, а не со дня вступления приговора в законную силу.

Между тем, положения пункта «б» части 3.1 статьи 72 УК РФ о зачете в срок отбывания наказания в исправительной колонии общего режима времени содержания под стражей из расчета один день за полтора дня подлежат применению за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2, 3.3 указанной статьи.

В соответствии с частью 3.2 статьи 72 УК РФ в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частями 2 и 3 ст. 228 настоящего Кодекса, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Поскольку ФИО1 осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ, положения статьи 72 УК РФ о кратном исчислении срока содержания под стражей при его зачете в срок лишения свободы на него не распространяются.

Постановление суда от 23 ноября 2018 года, которым во изменение приговора время содержания под стражей с 30 октября 2018 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок наказания Арефьеву из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы, отменено постановлением президиума Забайкальского краевого суда от 4 июля 2019 года как незаконное с прекращением производства. 

Таким образом, приговор в данной части подлежит пересмотру в порядке, установленном ст. 401.6 УПК РФ.

Согласно позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в Определении от 3 февраля 2010 г. N 148-00, нарушениями, которые могут повлечь пересмотр вступившего в законную силу судебного решения в сторону, ухудшающую положение осужденного, являются существенные (фундаментальные) нарушения как уголовно-процессуального закона, так и уголовного закона.

Поскольку приговор вступил в законную силу 12 ноября 2018 года, а допущенные нарушения положений ст. 72 УК РФ повлияли на исход дела, являются существенными и фундаментальными, искажающими саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, президиум удовлетворяет кассационное представление и исключает из приговора указание о зачете в срок лишения свободы ФИО1 времени содержания под стражей с 30 октября 2018 года до вступления приговора в законную силу на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Указанный период подлежит зачету в срок лишения свободы в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Для исключения из срока наказания периода с 15 февраля 2018 года по 26 февраля 2018 года в кратном исчислении президиум оснований не усматривает.

Приговором от 15 февраля 2018 года ФИО1 осуждён по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Указанный приговор вступил в законную силу 26 февраля 2018 года, в связи с чем положения п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ улучшили его положение и подлежали применению в соответствии со ст. 10 УК РФ.

Отбывая наказание по данному приговору в ФКУ ИК-3 УФСИН России по Забайкальскому краю, осужденный ФИО1 24 сентября 2018 года обратился в Черновский районный суд г. Читы с ходатайством о пересмотре приговора и зачете срока содержания под стражей с 15 февраля по 26 февраля 2018 года в срок лишения свободы в льготном исчислении.

Постановлением суда от 27 декабря 2018 года в удовлетворении ходатайства отказано. 

При этом, отказывая в пересмотре приговоров с применением ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, суд сослался лишь на то обстоятельство, что этот вопрос уже разрешен в приговоре от 30 октября 2018 года.

Таким образом, учитывая, что на момент постановления приговора ходатайство осужденного не было рассмотрено, у суда имелись предусмотренные ст. 72 УК РФ и ст. 10 УК РФ основания для решения вопроса о зачете в срок назначенного ФИО1 наказания периода с 15 февраля 2018 года по 26 февраля 2018 года, в течение которого он содержался под стражей по предыдущему приговору, в кратном исчислении.

Вместе с тем, в этом случае суду следовало зачесть в срок наказания наказание, отбытое по приговору от 15 февраля 2018 года, со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 26 февраля 2018 года, а не с 15 февраля 2018 года. 

Учитывая, что время содержания под стражей по настоящему уголовному делу зачтено в срок наказания с 30 октября 2018 года до дня вступления приговора в законную силу, срок наказания также следует исчислять не с 30 октября 2018 года, а со дня вступления приговора в законную силу.

Иных оснований к изменению, а равно к отмене обжалованного приговора президиум не усматривает. 

В соответствии с положениями ст. ст. 131, 132 УПК РФ судебные издержки, связанные с участием адвоката в судебном заседании суда кассационной инстанции, взысканию с осуждённого не подлежат.

Руководствуясь ст. 401. 14, ст. 401.15 УПК РФ, президиум 

постановил:

Кассационное представление заместителя прокурора Забайкальского

края Дамдинжапова А.Л. удовлетворить.

2.Приговор Шилкинского районного суда Забайкальского края от 30 октября 2018 года в отношении ФИО1 изменить. 

Срок наказания осужденному исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачесть в срок наказания наказание, отбытое по приговору от 15 февраля 2018 года, - с 26 февраля 2018 года по 29 октября 2018 года включительно. 

Время содержания под стражей по указанному приговору с 15 февраля 2018 года до вступления в законную силу, то есть до 26 февраля 2018 года зачесть в срок наказания на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы.

Исключить из приговора указание о зачете в срок наказания времени содержания под стражей с 30 октября 2018 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима и зачесть указанный период в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

В остальном приговор в отношении ФИО1 оставить без изменения. 

Судебные издержки, связанные с участием адвоката по назначению 

суда в сумме 2 700 рублей, возместить за счет средств федерального бюджета. 

Председательствующий Н.П. Шишкина 

<

данные изъяты>