Дело № 2-157/2019

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

п. Хандыга 05 июля 2019 года

Томпонский районный суд Республики Саха (Якутия) в составе председательствующего судьи Морохоева А.П.,

с участием старшего помощника прокурора Томпонского района Игнатьева Н.Ю.,

при секретаре Лазаревой И.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО1 к Муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению «Центр развития ребенка – детский сад «Колокольчик» о восстановлении на работе, взыскании среднемесячного заработка за вынужденные прогулы, предоставлении очередного отпуска с проездом, выплате морального вреда,

установил:

ФИО1 обратилась в суд с иском МБДОУ «Центр развития ребенка- детский сад Колокольчик» о восстановлении на работе, взыскании среднемесячного заработка за вынужденные прогулы, предоставлении очередного отпуска с проездом, выплате морального вреда. В обоснование своих исковых требований истец указала, что *Дата* приказом *Номер*-к от *Дата* она была принята на работу в МБДОУ «Центр развития ребенка-детский сад Колокольчик» на должность *...* на время отпуска основного работника *Б*, которая находилась в отпуске по уходу за ребенком до трехлетнего возраста. *Дата* между ней и МБДОУ «Центр развития ребенка- детский сад Колокольчик» в лице заведующей *О*, был заключен трудовой договор *Номер* на срок – на время отпуска основного сотрудника *Б* *Дата*. Приказом *Номер* от *Дата* *...* МБДОУ «Центр развития ребенка - детский сад Колокольчик» *О* она была уволена с работы на основании ч. 3 ст. 79 ТК РФ, так как трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу. Считает увольнение незаконным, поскольку согласно ч. 3 ст. 79 ТК РФ предусматривает лишь то, что трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника. Однако, исходя из фактических обстоятельств дела следует, что основной работник – *Б*, до настоящего времени на работу не вышла и не собиралась этого делать, находится по месту своего жительства – в г. Чита и не собиралась приезжать в п. Хандыга для продолжения работы. Согласно заявлению *Б* от *Дата* на имя *...* ЦРР «Колокольчик» *О* следует, что она просит предоставить отпуск с *Дата* за отработанный период, с *Дата* с последующим увольнением. Насколько ей известно, отсутствующая сотрудница *Б* фактически на работу не выходила и к исполнению трудовых обязанностей не приступала. Приказ о выходе отсутствующей работницы из отпуска по уходу за ребенком не издавался. *Дата* истец на имя ответчика направила заявление о том, что в связи с увольнением основного работника *Б* просит продлить трудовой договор с *Дата*, однако ответчиком на ее заявлении была поставлена резолюция с информацией о том, что в данный момент отсутствует производственная необходимость в приеме новых сотрудников. Считает, что это не соответствует действительности, т.к. по имеющейся у нее информации в МБДОУ «Центр развития ребенка- детский сад Колокольчик» имеются две вакантные должности *...*. *Дата* истец на имя ответчика направила заявление о предоставлении с *Дата* ежегодного оплачиваемого отпуска в соответствии со ст. 127 ТК РФ, за период работы с *Дата* по *Дата*, с оплатой проезда к месту использования отпуска и обратно согласно закону РФ от *Дата* *Номер* «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях» ей и членам ее семьи. *Дата* от ответчика был получен отказ в связи с тем, что в своем заявлении истец не отразил желание уйти в отпуск с последующим увольнением, тогда как она сделала ссылку на ст. 127 ТК РФ. Другой причиной отказа явилось то, что перенос даты отпуска на *Дата* невозможен в связи с тем, что срок действия трудового договора заканчивается *Дата*, с чем она также не согласна, т.к. в соответствии со ст. 127 ТК РФ при увольнении в связи с истечением срока трудового договора может предоставляться отпуск с последующим увольнением и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора, в подобном случае имеет место продление срока трудового договора на период предоставленного отпуска на основании закона. Согласно графику отпусков, утвержденного *...* МБДОУ ЦРР «Колокольчик» *О* очередной отпуск ей полагался с *Дата*. Однако в связи со сложившимися обстоятельствами, выход в отпуск в указанное время невозможен ввиду того, что она была уволена до этого. Так как она является многодетной матерью, имеющей *...* детей в возрасте до *...* лет, ей должен был быть предоставлен отпуск в любое удобное время. Просит восстановить на работе, взыскать средний заработок за время вынужденного прогула со дня, следующего за увольнением, до восстановления на работе согласно расчета. Просит предоставить проезд в отпуск ей и членам ее несовершеннолетним членам семьи. Незаконными действиями работодателя причинен моральный вред, который выразился в нравственном страдании, постоянном стрессом и бессонницей, т.к. намеревалась выехать с тремя малолетними детьми поехать в отпуск, но не смогла выехать. Причиненный моральный вред оценивает в 50 000 рублей. А также просит взыскать с ответчика сумму на оплату услуг представителя в разумных пределах.

В судебном заседании истец ФИО1 исковые требования поддержала в полном объеме по доводам, изложенным в исковом заявлении, считает увольнение незаконным, считает, что ответчик испытывает к ней неприязненные отношения из-за того, что они коллективно обратились в прокуратуру по поводу правильности исчисления заработной платы. После этого на них начались гонения. Просит иск удовлетворить. Подтвердила, что получила компенсацию за неиспользованный отпуск.

Представитель истца адвокат Коптелов Н.П. поддержал исковые требования ФИО1 полностью, пояснил суду, что нарушены права истицы, т.к. она проработала на предприятии более *...* месяца, но ее лишили отпуска. Фактически *Б* до настоящего времени на работу не вышла, фактически не приступила к выполнению трудовых обязанностей, поскольку она на работу не вышла, то соответственно трудовой договор должен быть продлен на неопределенный срок. Кроме этого она имеет *...* детей до *...* лет, соответственно имеет право на отпуск в внеочередном порядке. Просит удовлетворить иск. 

Представитель ответчика ФИО2 на подготовительном заседании, а также представитель по доверенности ФИО3 на судебном заседании не согласились с исковым заявлением, просили отказать в удовлетворении. Пояснили, что ФИО1 была принята на работу на период отсутствия основного работника, она была согласна на это, *Б* два раза был предоставлен отпуск в связи с тем, что родила, выход на работу у нее был *Дата*, но она предоставила заявление о предоставлении очередного отпуска, то соответственно вакансия закрылась. Если бы ФИО1 написала заявление вовремя, то ей был бы предоставлен отпуск. Изменение графика отпусков произвольно только работником не допускается, просят отказать в иске. 

Представитель ответчика по доверенности адвокат Алексеев А.В. в суде исковые требования не признал, пояснил, что исковые требования не обоснованы, т.к. работник была принята на период отпуска основного работника, также в связи с тем, что был предоставлен с *Дата* остаток очередного отпуска основному работнику, то следовательно ФИО1 была уволена, компенсация ей была выплачена. Просит в иске отказать.

Участвующий в судебном заседании *...* Томпонского района РС (Я) *И* в заключении полагает, что процедура увольнения истца ответчиком соблюдена, является законной, т.к. она является временным работником, компенсация ею получена, на момент написания заявления *...* уже достиг возраста *...* лет, поэтому он не усматривает оснований для удовлетворения иска, заявленного ФИО1 

Выслушав стороны, заключение *...*, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

В силу ст. 3 ТК РФ каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав.

В силу ч. 1 ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения по общему правилу возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

Ст. 22 Трудового кодекса Российской Федерации закрепляет право работодателя заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Кодексом, иными федеральными законами.

В силу ч. 2 ст. 64 ТК РФ какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается, за исключением случаев, в которых право или обязанность устанавливать такие ограничения или преимущества предусмотрены федеральными законами.

В силу ч. 5 ст. 64 ТК РФ по письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме в срок не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления такого требования.

Право принимать необходимые кадровые решения (подбор, расстановку, увольнение персонала) в силу ст. 22 ТК РФ предоставлено работодателю. Заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя.

Верховный Суд РФ в п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 года № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» указал, что работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала), заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя.

В соответствии со ст. 56 ГПК РФ содержание которой следует рассматривать в контексте с положениями п. 3 ст. 123 Конституции РФ и ст. 12 ГПК РФ, закрепляющих принцип состязательности гражданского судопроизводства и принцип равноправия сторон, каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Как установлено в судебном заседании, ФИО1 *Дата* была принята на должность *...* в МБДОУ «ЦРР-д/с «Колокольчик» на время отпуска основного работника – *Б* (приказ *Номер* от *Дата*).

До этого, на основании приказа *Номер* от *Дата* основному работнику – *Б* был предоставлен отпуск по уходу за ребенком до 3 – х лет с *Дата* по *Дата*. 

Далее на основании приказа *Номер* от *Дата* *Б* предоставлен отпуск по уходу за ребенком до 1,5 лет (дата рождения *Дата*) с *Дата* по *Дата*. 

В связи с тем, что отпуск по уходу за ребенком у *Б* истекает *Дата*, *Дата* ей было вручено уведомление о прекращении трудового договора с *Дата* в связи с выходом работника из отпуска по уходу за ребенком. 

*Дата* в учреждение «Колокольчик» по электронной почте поступило заявление *Б* о предоставлении ей оплачиваемого отпуска за отработанный период с *Дата* с последующим увольнением. Согласно заявления *Б* ей был предоставлен остаток ежегодного оплачиваемого отпуска в количестве *...* дней с *Дата* по *Дата* на основании приказа *Номер* от *Дата*. 

Приказом *Номер* от *Дата* ФИО1 была уволена с *Дата* на основании ч. 3 ст. 79 ТК РФ, и ей была предоставлена компенсация неиспользованных дней отпуска за период работы с *Дата* по *Дата* в количестве *...* рабочих дней согласно записки-расчета к приказу об увольнении. 

*Дата* от ФИО1 МБДОУ «ЦРР-д/с «Колокольчик» поступило заявление о предоставлении ей очередного отпуска с *Дата* с оплатой проезда к месту отдыха и обратно для нее и членов семьи без указания на последующее увольнение. В предоставлении очередного отпуска с предоставлением права выезда с тремя членами семьи, ей было отказано на основании того, что согласно графика отпусков у нее отпуск с выездом стоит с *Дата* согласно ее личного заявления от *Дата* вх. *Номер*, также перенос отпуска нецелесообразен ввиду того, что срок трудового договора с ней заканчивается с *Дата*. 

В соответствии со ст. 56 Трудового кодекса РФ трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Согласно ст. 58 Трудового кодекса РФ трудовые договоры могут заключаться как на неопределенный срок, так и на определенный срок (срочные трудовые договоры).

Статья 59 Трудового кодекса РФ предусматривает, что срочный трудовой договор заключается: на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы.

В соответствии с п. 2 ст. 57 Трудового кодекса РФ причина, послужившая основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с положениями Кодекса или иным федеральным законом, должна указываться в трудовом договоре в качестве его обязательного условия.

Трудовой договор с ФИО1 и МБДОУ «Центр развития ребенка- детский сад «Колокольчик» заключен *Дата* на период отпуска основного сотрудника *Б* Согласно трудового договора *Номер* от *Дата* раздела 2, п. 1.3, 2.1 договора, трудовой договор заключается на время отпуска основного сотрудника *Б* Данный договор подписан сторонами, т.е. ФИО1 была согласно и ознакомлена с условиями и сроком действия срочного трудового договора согласно ст. 59 ТК РФ. 

Работодателем были предоставлены отпуска основному работнику *Б* по уходу за ребенком до 3-х лет приказом от *Дата* *Номер* с *Дата* по *Дата*, а затем в связи с рождением еще ребенка отпуск по уходу за ребенком до *...* лет с *Дата* по *Дата* на основании ее заявления от *Дата* (приказ *Номер* от *Дата*, приказ *Номер* от *Дата*) (л.д. 52-55).

Одним из оснований прекращения трудового договора является истечение срока трудового договора (п. п. 2 п. 1 ст. 77, ст. 79 Трудового кодекса РФ). 

Срочный трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу (п. 3 ст. 79 Трудового кодекса РФ).

Как установлено судом и следует из материалов дела, ФИО1 была *Дата* уведомлена о прекращении трудового договора в связи выходом основного работника с *Дата*. Приказом от *Дата* *Номер* ФИО1 уволена с *Дата* согласно ч. 3 ст. 79 ТК РФ и ей была выплачена компенсация за неиспользованный отпуск в количестве *...* дней. Данный факт ФИО1 не оспаривает. В данном случае она воспользовалась правом на компенсацию неиспользованных дней отпуска, что является альтернативой абз. 3 ст. 127 ТК РФ. 

Таким образом работодателем условия и процедура увольнения истицы согласно ч. 3 ст. 79 ТК РФ были соблюдены. 

*Дата* на адрес электронной почты ответчика поступило заявление от *Б* от *Дата* о предоставлении ей очередного отпуска за проработанный период с *Дата* с последующим увольнением. На основании этого ей приказом от *Дата* *Номер* был предоставлен очередной отпуск с *Дата* по *Дата*. Подача данного заявления подтверждается скриншотом с электронной почты «Mail Ru» *Б* с прикрепленным заявлением. В данном случае доводы представителя истца о предоставлении именно оригинала заявления не основаны на нормах закона, т.к. заявление может быть отправлено любым доступным средством связи, к которым и относится и электронная почта сервиса «Mail Ru». 

Соответственно трудовые отношения работодателя с основным работником были возобновлены и правовые основания для принятия ФИО1 на данную должность уже не имелись. При этом не имеет значения фактический выход работника на работу, т.к. ей был предоставлен очередной отпуск сроком до *Дата*. Поэтому доводы истицы и ее представителя Коптелова Н.П. об обязанности заключить трудовые отношения с ФИО1 на неопределенный срок не могут быть приняты судом. Кроме этого, право принятия на работу в данном случае принадлежит работодателю, т.к. данная должность не относится к избираемым или назначаемым в соответствии со ст. 16 ТК РФ. 

В заявлении ФИО1 от *Дата*, адресованном работодателю, о продлении трудового договора в связи с увольнением *Б*, имеется резолюция *О*, по каким причинам невозможно принятие новых сотрудников на данный момент.

Как установлено судом, в деле имеется график отпусков сотрудников МДОУ «Колокольчик» на *Дата*, согласованный с профсоюзной организацией. У *...* ФИО1 начало отпуска определено с *Дата*. В материалах дела также имеется заявление от ФИО1 о включении ее в график отпусков на *Дата*, с членами семьи, с оплатой проезда с *Дата*. Заявление подписано и датировано *Дата* (л.д. 67-73). Данный факт истицей не оспаривается. 

Согласно ст. 123 ТК РФ очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее, чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

В данном случае суд не усматривает нарушения трудовых прав работника при предоставлении очередного отпуска, т.к. начало отпуска ФИО1 было запланировано с *Дата*, заявление ее о предоставлении отпуска было написано *Дата*, т.е. задолго до даты наступления отпуска. В данном случае действия ответчика следует признать правильными, т.к. перенос графика отпусков является правом, а не обязанностью работодателя и переносится при обоюдном согласии сторон. 

Согласно ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

В данном случае, возможность работодателя предоставить отпуск, с проездом за пределами срока действия трудового договора не были реализованы в связи с тем, что истица в своем заявлении от *Дата* о предоставлении отпуска не указала на свое последующее увольнение, как того требует статья 127 ТК РФ. Кроме этого суд отмечает, что данная норма закона не носит императивный характер для работодателя, а применяется по согласию сторон.

Действительно, ст. 262.2 ТК РФ предусматривает, что работникам, имеющим трех и более детей в возрасте до двенадцати лет, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время.

В данном случае, суд не усматривает, что трудовые права ФИО1 имеющей трех детей, были нарушены работодателем, т.к. на момент написания заявления о предоставлении очередного отпуска с предоставлением проезда ей и ее *...* детям, она уже не подпадала под эту категорию, т.к. старшему ребенку *Р* (*Дата* рождения) на тот момент, т.е. *Дата* уже, исполнилось *...* лет. 

Судом было исследовано Решение районного совета Томпонского района XVIII сессия от *Дата*, которое регламентирует порядок и условия оплаты стоимости проезда к месту проведения отпуска и обратно и расходов, связанных с выездом за пределы Республики Саха (Якутия) для лиц, работающих в органах местного самоуправления, муниципальных учреждениях МР «Томпонский район». Данное положение регламентирует, что указанным работникам и членам их семей 1 раз в 2 года за счет средств работодателя компенсируется оплата проезда в отпуск в пределах территории РФ. 

В данном случае суд также не усматривает со стороны ответчика нарушений вышеуказанного порядка.

Доводы истца и ее представителя о возможности предоставления отпуска, возможности переноса периода отпуска, опровергаются вышеприведенными обстоятельствами.

Вместе с тем подлежит исправлению дата увольнения ФИО1 в приказе *Номер* от *Дата*, т.к. она уволена с *Дата*, а между тем согласно приказу *Номер* от *Дата* отпуск *Б* предоставлен с *Дата* по *Дата*. Соответственно последним днем работы истицы будет *Дата*.

С учетом изложенных обстоятельств, суд полагает, что увольнение ФИО1 произведено законно, вследствие окончания срочного трудового договора заключенного на период отпуска по уходу за ребенком основного работника, имеющегося графика отпусков, при этом процедура увольнения произведена в соответствии с требованиями закона. 

В связи с этим суд считает, что исковые требования истца ФИО1 к Муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению «Центр развития ребенка – детский сад «Колокольчик» о восстановлении на работе, взыскании среднемесячного заработка за вынужденные прогулы, предоставлении очередного отпуска с проездом, выплате морального вреда, не подлежат удовлетворению в полном объеме.

Руководствуясь ст.ст. 194,198,199 ГПК РФ, суд

р е ш и л :

Иск ФИО1 к Муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению «Центр развития ребенка – детский сад «Колокольчик» о восстановлении на работе, взыскании среднемесячного заработка за вынужденные прогулы, предоставлении очередного отпуска с проездом, выплате морального вреда - оставить без удовлетворения.

Внести изменение в приказ *Номер* от *Дата*, считать днем увольнения ФИО1 *Дата*. 

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Верховный суд Республики Саха (Якутия) через Томпонский районный суд РС (Я) в течение месяца.

Судья: А.П. Морохоев