Дело № 5-60/2019

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

29 мая 2019 г. г. Ржев Тверской области

Судья Ржевского городского суда Тверской области Харази Д.Т., с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, индивидуального предпринимателя ФИО2 М.о, его защитника адвоката Грехова В.Б., лица, составившего протокол об административном правонарушении, начальника ОВМ МО МВД России «Ржевский» ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в отношении:

ФИО2 М.о, ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженца 

<

адрес>, зарегистрированного и проживающего по адресу: Тверская область, 

<

адрес>, женатого, имеющего на иждивении 

<

данные изъяты> индивидуального предпринимателя, ОГРНИП 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес места нахождения: 

<

...>, ранее не привлекавшегося к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

ИП ФИО2 незаконно привлек к трудовой деятельности в качестве подсобного рабочего на оптово-розничный склад (ангар), расположенный по адресу: 

<

...>, иностранного гражданина 

<

данные изъяты> ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.р., чем нарушил п. 6 ст. 18.1 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ» № 115-ФЗ от 25 июля 2002 г. и положения постановления Губернатора Тверской области № 178-пг от 13 декабря 2017 г., т.е. несоблюдение установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан, лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, и совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ),

Из протокола об административном правонарушении № 762804/191 от 11 мая 2019 г. следует, что 24 апреля 2019 г. в 10 час. 50 мин. по адресу: 

<

...>, сотрудниками ОВМ МО МВД России «Ржевский» в ходе внеплановой выездной проверки на основании указания УМВД России по Тверской области от 06 марта 2019 г. № 1/856, по месту осуществления предпринимательской деятельности ИП «ФИО2» -оптово-розничный склад овощей и фруктов, выявлен факт привлечения с 19 декабря 2018 г. по 24 апреля 2019 г. ИП ФИО2 по адресу арендуемого нежилого помещения: 

<

...>, в качестве работодателя к трудовой деятельности гражданина 

<

данные изъяты> ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.р., в качестве подсобного рабочего (грузчика) без соблюдения ограничения, установленного постановлением Губернатора Тверской области № 178-пг от 13 декабря 2017 г. «Об утверждении перечня отдельных видов экономической деятельности, по которым устанавливается запрет на привлечение хозяйствующими субъектами иностранных граждан» в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства по виду деятельности, связанного оптовой розничной торговле, код группировки видов экономической деятельности 46 и 47.

В судебном заседании ИП ФИО2 вину в совершении административного правонарушения признал, подтвердил все обстоятельства, изложенные в протоколе об административном правонарушении. Просил назначить наказание в виде предупреждения с применением положений ст. 4.1.1 КоАП РФ, в случае назначения наказания в виде административного штрафа просил применить положения ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ.

Защитник ФИО2 – адвокат Грехов В.Б. поддержал позицию своего подзащитного, просил назначить наказание в виде предупреждения с применением положений ст. 4.1.1 КоАП РФ, в случае назначения наказания в виде административного штрафа просил применить положения ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ.

Начальник ОВМ МО МВД России «Ржевский» ФИО1 подтвердила все обстоятельства, изложенные в протоколе об административном правонарушении, назначение наказания оставила на усмотрение суда.

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, судья пришел к следующим выводам.

В силу ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, в производстве которого находится дело, устанавливает наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Исходя из требований ст. 26.11 КоАП РФ судья, члены коллегиального органа, должностное лицо, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности.

Согласно ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Административная ответственность по ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ, наступает за несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности.

Нормами Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон № 115-ФЗ) определено правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, а также урегулированы отношения, возникающие в связи с пребыванием иностранных граждан в Российской Федерации и осуществлением ими на территории Российской Федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности.

В силу п. 6 ст. 18.1 Закона № 115-ФЗ высшее должностное лицо субъекта Российской Федерации (руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) вправе ежегодно с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан Российской Федерации устанавливать запрет на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории субъекта Российской Федерации, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности. При установлении запрета на привлечение иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, высшее должностное лицо субъекта Российской Федерации (руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) определяет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, срок приведения в соответствие с данным запретом хозяйствующими субъектами численности используемых ими иностранных работников. Такой срок устанавливается с учетом необходимости соблюдения работодателями порядка расторжения трудового договора, установленного трудовым законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 6 ст. 18.1 Закона № 115-ФЗ постановлением Губернатора Тверской области № 178-пг от 13 декабря 2017 г. на 2018 г. утвержден перечень отдельных видов экономической деятельности, по которым устанавливается запрет на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Тверской области, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов. 

Из приложения к постановлению Губернатора Тверской области № 178-пг от 13 декабря 2017 г. следует, что привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Тверской области, запрещено привлекать иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов – подсобный рабочий в осуществлении оптово-розничной торговли преимущественно продуктами питания.

В соответствии со ст. 67 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ) Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

Судом установлено, что ФИО2 03 февраля 2005 г. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, что подтверждается сведениями из ЕГРИП. Основным видом деятельности ИП по ОКВЭД является «торговля розничная преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями в неспециализированных магазинах».

Из объяснений ИП ФИО2, данных им при составлении протокола об административном правонарушении, следует, что он осуществляет деятельность, связанную с оптово-розничной торговлей овощей и фруктов, арендует склад (ангар) по адресу: 

<

...>. В работе использует труд иностранного гражданина ФИО3, с которым у него заключен трудовой договор. ФИО3 осуществляет трудовую деятельность на основании патента. ФИО3 зарегистрирован по месту пребывания по адресу: Тверская область, 

<

адрес>. Он н знал, что привлекать к трудовой деятельности иностранного гражданина по профессии подсобный рабочий нельзя.

Из объяснений ФИО3, данных им при составлении протокола об административном правонарушении, следует, что он является гражданином 

<

данные изъяты>, в июне 2018 г. приехал на территорию Тверской области с целью заработка денежных средств. В настоящее время осуществляет трудовую деятельность в качестве подсобного рабочего у ИП ФИО2, по адресу нахождения склада: 

<

...>.

10 апреля 2017 г. Открытое акционерное общество «Железнодорожная торговая компания», в лице директора Санкт-Петербургского филиала ОАО «ЖТК» ФИО4, с одной стороны, и ИП ФИО2, с другой стороны, заключили договор аренды № 0006516-ЖТК-СПБ-26-12-2016/11 недвижимого имущества – части овощехранилища, расположенного по адресу: 

<

...>.

Согласно положениям п. 1.2 договора аренды от 10 апреля 2017 г. объект передаётся в аренду для торгово-закупочной деятельности.

В соответствии с содержанием трудового договором № 4 и приказа о приёме на работу от 19 декабря 2018 г. ИП ФИО2 с 19 декабря 2018 г. принял на работу в качестве подсобного рабочего гражданина 

<

данные изъяты> ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.р., на неопределенный срок с должностным окладом в размере 11 200 руб.

Таким образом, ИП ФИО2 в нарушение требований п. 6 ст. 18.1 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ» № 115-ФЗ от 25 июля 2002 г. и положения постановления Губернатора Тверской области № 178-пг от 13 декабря 2017 г. незаконно привлек к трудовой деятельности в качестве подсобного рабочего на оптово-розничный склад, расположенный по адресу: Тверская область, 

<

адрес>, иностранного гражданина 

<

данные изъяты> ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.р.

Факт совершения ИП ФИО2 административного правонарушения и его виновность подтверждены совокупностью доказательств, допустимость и достоверность которых сомнений не вызывают, а именно: 

- протоколом об административном правонарушении № 762804/191 от 11 мая 2019 г.; 

- объяснением ФИО2;

- объяснением ФИО3

- сведениями из АС ЦБДУИГ в отношении ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.р.;

- копией приказа о приёме на работу от 19 декабря 2018 г.;

- копией трудового договора № 4 от 19 декабря 2018 г.;

- копией патента серия 69 № 1800103448 ФИО3;

- копией трудовой книжки ФИО3;

- копией бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина ФИО3

- копией чеков об оплате патента ФИО3

- копиями налоговой декларации ИП ФИО2;

- копией договора аренды № 0006516-ЖТК-СПБ-26-12-2016/11 от 10 апреля 2017 г. с приложениями

- копией паспорта гражданина Республики Азербайджан ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.р.

Достоверность и объективность указанных доказательств сомнений не вызывает. Оценивая изложенные доказательства, признаю каждое из них допустимым и имеющим юридическую силу, поскольку они получены с соблюдением норм закона и соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Таким образом, совокупность исследованных доказательств является достаточной для установления обстоятельств, входящих в предмет доказывания по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ, в отношении ИП ФИО2, в связи с чем, прихожу к выводу о доказанности вины ИП ФИО2 в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ.

Действия ИП ФИО2 квалифицируются по ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ как несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности.

Согласно ч. 1, 3 ст. 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом.

В силу ст. 3.1 КоАП РФ целью административного наказания (в том числе административного штрафа) является предупреждение совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Следовательно, установление административного наказания и определение его размера в каждом конкретном случае должно основываться на принципах справедливости наказания, его соразмерности совершенному правонарушению.

В соответствии с примечанием к ст.18.1 КоАП РФ за административные правонарушения, предусмотренные настоящей статьей и иными статьями настоящей главы (главы 18 КоАП РФ), лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в связи с осуществлением ими указанной деятельности, несут административную ответственность как юридические лица.

Оснований для признания правонарушения малозначительным, не имеется, с учетом характера административного правонарушения.

При назначении административного наказания ИП ФИО2 учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение лица, обстоятельства смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность по делу не установлено.

Обстоятельством, смягчающим административную ответственность ИП ФИО2, является признание им своей вины, раскаяние в содеянном, привлечение к административной ответственности впервые (п. 1 ч. 1, ч. 2 ст. 4.2 КоАП РФ).

В рассматриваемой ситуации не имеется оснований для назначения наказания в соответствии с положениями ст. 4.1.1 КоАП РФ.

Согласно ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта РФ об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

В силу ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

С учетом взаимосвязанных положений ч. 2 ст. 3.4 и ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ возможность замены наказания в виде административного штрафа предупреждением допускается при наличии совокупности всех обстоятельств, указанных в ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ.

Вместе с тем, из материалов дела не следует, что условия, предусмотренные ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ в части такого обстоятельства как отсутствие угрозы причинения вреда интересам государства, соблюдены.

Административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ, относится к административным правонарушениям в области защиты государственной границы РФ и обеспечения режима пребывания иностранных граждан или лиц без гражданства на территории РФ, что указывает на высокую степень общественной опасности правонарушения, затрагивающего интересы государства в данной сфере.

В данном случае, утверждение защитника о том, что ИП ФИО2 привлекается к административной ответственности впервые, не является безусловным основанием для применения положений ст. 4.1.1 КоАП РФ.

При отсутствии совокупности всех обстоятельств, указанных в ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ, возможность замены административного наказания в виде административного штрафа предупреждением не допускается.

Также считаю необходимым учесть следующее.

Федеральным законом от 31 декабря 2014 г. № 515-ФЗ «О внесении изменений в ст. 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» вышеуказанная статья дополнена, в том числе ч. 3.2 и ч. 3.3 КоАП РФ.

Согласно ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

При этом в соответствии с ч. 3.3 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания в соответствии с ч. 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

Принимая во внимание характер административного правонарушения, финансовое положение индивидуального предпринимателя, наличие обстоятельств, смягчающих административную ответственность, отсутствие обстоятельств, отягчающих административную ответственность, считаю возможным снизить размер назначаемого административного наказания с минимального - 800 000 руб. до 400 000 руб.

По мнению судьи, данный размер наказания будет отвечать принципу справедливости наказания, его соразмерности совершенному правонарушению, учитывая, что размер административного наказания не должен носить карательный характер.

Руководствуясь ст. ст. 22.1, 29.5 - 29.11 КоАП РФ, судья

ПОСТАНОВИЛ:

Признать индивидуального предпринимателя без образования юридического лица ФИО2 М.о, ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженца 

<

адрес>., ОГРНИП 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес места нахождения: 

<

...>, виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить административное наказание в виде административного штрафа в размере 400 000 руб.

Штраф перечислить по следующим реквизитам:

Получатель: МО МВД России «Ржевский» 

Банк получателя: ГРКЦ ГУ Банка России по Тверской области г. Тверь

БИК 042809001

ИНН 

<

***>

КПП 691401001

КОД ОКАТО 28745000

р/с № 

<

***> 

лицевой счет 

<

***>

Наименование платежа - штраф

Код бюджетной классификации 188 116 40000 01 6020 140

Разъяснить ФИО2М-О. положения ст. 31.5 КоАП РФ, предусматривающей возможность отсрочки или рассрочки исполнения постановления о назначении административного наказания. 

Разъяснить ФИО2М-О., что согласно ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ, административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу, либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных ст. 31.5 КоАП РФ.

Разъяснить ФИО2М-О., что согласно ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ, неуплата административного штрафа в срок, предусмотренный КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа, но не менее одной тысячи рублей, либо административный арест на срок до пятнадцати суток, либо обязательные работы на срок до пятидесяти часов.

Постановление может быть обжаловано в Тверской областной суд через Ржевский городской суд Тверской области в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления. 

Судья Д.Т. Харази