Судья Захарова Е.О. 44у- 24 /2019

Суд апелляционной инстанции:

ФИО1— предс.,

ФИО2 - докл.,

ФИО3

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Астрахань 14 мая 2019 г.

Президиум Астраханского областного суда в составе: председательствующего Василенко О.Н.,

членов президиума: Шустовой Т.П., Белякова А.А., Мухамбеталиевой Н.Х., Сафаровой Н.Г., Тагировой А.Ш.,

с участием заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В.,

осужденной ФИО4,

защиты в лице адвоката Жубанова Н.К.,

при ведении протокола секретарем Крыловой И.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В. о пересмотре приговора Трусовского районного суда г.Астрахани от 25 июля 2018 г., апелляционного определения Астраханского областного суда от 13 сентября 2018 г. в отношении ФИО4.

В кассационном представлении ставится вопрос об изменении судебных решений ввиду неправильного применения уголовного закона.

Заслушав доклад судьи Астраханского областного суда Лисовской В.А., изложившей обстоятельства дела, доводы кассационного представления и мотивы передачи его для рассмотрения в суд кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В., поддержавшего доводы кассационного представления и просившего его удовлетворить по изложенным в нем основаниям, осужденную ФИО4 и её защитника - адвоката Жубанова Н.К., не возражавших против удовлетворения кассационного представления, президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором Трусовского районного суда г.Астрахани от 25 июля 2018г.

ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка 

<

адрес>, не судимая,

осуждена по п. «б» ч.3 ст.228.1 УК Российской Федерации, с применением ст.64 УК Российской Федерации, к 5 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 25 июля 2018 года.

В соответствии с ч.3 ст.72 УК Российской Федерации в срок отбытия наказания в виде лишения свободы зачтено время содержания ФИО4 под домашним

арестом с 15 февраля 2018г. по 18 мая 2018г. из расчета 1 день за один день (в редакции ФЗ № 420 от 07.12.2011) и время содержания её под стражей в период предварительного следствия и судебного разбирательства с 23 мая 2018г. до 25 июля 2018г. из расчета 1 день за полтора дня (в редакции ФЗ от 03.07.2018 № 186-ФЗ).

ФИО4 признана виновной в незаконном сбыте наркотического средства 1-фенил-2-(пирролидин-1-ил)пентан-1-он, производного наркотического средства N-метил эфедрой, массой 0,3 г, в значительном размере.

Преступление совершено 12 декабря 2017г. в г. Астрахани при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО4 вину признала.

Апелляционным определением Астраханского областного суда от 13 сентября 2018 г. указанный приговор в отношении ФИО4 оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Астраханской области, не оспаривая вывод суда о виновности ФИО5 и квалификацию содеянного, ставит вопрос об изменении постановленных по делу судебных решений ввиду неправильного применения уголовного закона.

Указывает, что в соответствии с положениями ч.3.1 ст.72 УК Российской Федерации время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.2 и ч.3.3 ст.72 УК Российской Федерации, то есть в отношении осужденных, в том числе, и за преступления, предусмотренные статьей 228.1 УК Российской Федерации, которым время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Просит судебные решения в отношении ФИО4 изменить, исключить указание о зачете времени содержания ФИО4 под стражей в период предварительного следствия и судебного разбирательства с 23 мая 2018г. до 25 июля 2018г. из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима (в редакции ФЗ от 03.07.2018 №186-ФЗ).

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участников процесса, президиум областного суда приходит к выводу об изменении судебных решений ввиду неправильного применения уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК Российской Федерации основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 401.6 УПК Российской Федерации пересмотр в кассационном порядке приговора суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Выводы суда о виновности ФИО4 в незаконном сбыте наркотических средств в значительном размере основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах: показаниях свидетелей ФИО 1, ФИО 2, ФИО 3, ФИО 4, ФИО 5, ФИО 6, ФИО 7, свидетеля под псевдонимом «Саша», данных, зафиксированных в актах осмотра транспортного средства, выдачи денежных средств, добровольной выдачи наркотических средств, проведения ОРМ «Наблюдение», «Проверочная закупка», «Отождествление личности, протоколе осмотра и прослушивания фонограмм, заключении эксперта.

Всем исследованным доказательствам судом дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.88 УПК Российской Федерации.

С учетом обстоятельств, установленных в судебном заседании, суд правильно квалифицировал действия ФИО4 по п. «б» ч.3 ст. 228.1 УК Российской Федерации.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом не допущено.

Назначенное осужденной ФИО4 наказание соответствует требованиям ст.ст., 6, 43, 60 УК Российской Федерации и является справедливым.

Вместе с тем судом первой и апелляционной инстанции неправильно применен уголовный закон.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3.2 ст. 72 УК Российской Федерации, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в частности, ст.228.1 УК Российской Федерации.

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции не было оснований для применения положений ч. 3.1 ст. 72 УК Российской Федерации и зачета в окончательный срок наказания времени содержания ФИО4 под стражей в период предварительного следствия и судебного разбирательства с 23 мая 2018 года до 25 июля 2018 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Судом апелляционной инстанции указанные обстоятельства оставлены без надлежащей оценки.

Допущенное судом первой и апелляционной инстанции нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

С учетом того, что со дня вступления приговора в законную силу годичный срок не истек, президиум считает необходимым внести в приговор Трусовского районного суда г,Астрахани от 25 июля 2018г. и апелляционное определение Астраханского областного суда от 13 сентября 2018 г. соответствующие изменения, исключить указание о применении в отношении ФИО4 положений п. «б» ч.3.1 ст.72 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ).

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК Российской Федерации, президиум Астраханского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

1. Кассационное представление заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В. удовлетворить.

2.Приговор Трусовского районного суда г.Астрахани от 25 июля 2018 года и апелляционное определение Астраханского областного суда от 13 сентября 2018 года в отношении ФИО4 изменить.

Исключить указание о зачете в срок наказания времени содержания ФИО4 под стражей в период предварительного следствия и судебного разбирательства с 23 мая 2018 года до 25 июля 2018 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 г. N 186-ФЗ) зачесть в срок лишения свободы время содержания ФИО4 под стражей в период предварительного следствия и судебного разбирательства с 23 мая 2018 года до 25 июля 2018 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.