Судья Слобожанин В.Н. 44у-169-2019

Судебная коллегия:

ФИО1 – докладчик

ФИО2, ФИО3

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Пермского краевого суда

г. Пермь 7 июня 2019 года

Президиум Пермского краевого суда в составе:

председательствующего Рудакова Е.В.,

членов президиума Заборского Я.В., Киселевой Н.В., Фефелова О.Н., Челомбицкого И.Р.,

при секретаре Лепихиной Н.В.

рассмотрел кассационные представление заместителя прокурора Пермского края Назарова А.А. и жалобу осужденной ФИО4 о пересмотре приговора Свердловского районного суда г. Перми от 28 сентября 2018 года, которым

ФИО4, родившаяся дата в ****, судимая:

30 июня 2010 года Кочевским районным судом Пермского края по ч. 1 ст.111 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 82 УК РФ с отсрочкой исполнения приговора до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста; на основании постановления Кочевского районного суда Пермского края от 21 ноября 2013 года, которым отсрочка отменена, направлена для отбывания наказания в виде лишения свободы сроком на 3 года в исправительную колонию общего режима; освобожденная 11 октября 2016 года на основании постановления Березниковского городского суда Пермского края от 30 сентября 2016 года с заменой неотбытого наказания в виде лишения свободы на исправительные работы сроком на 2 месяца 22 дня с удержанием в доход государства 15% от заработной платы; постановлением Кочевского районного суда Пермского края от 2 июня 2017 года наказание в виде исправительных работ заменено на 26 дней лишения свободы; освобожденная 6 июня 2017 года по отбытии наказания;

5 июля 2018 года мировым судьей судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Перми по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;

12 сентября 2018 года мировым судьей судебного участка № 2 Мотовилихинского судебного района г. Перми по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 5 ст.69 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы;

24 сентября 2018 года мировым судьей судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Перми по ч. 1 ст. 158 (25 преступлений), чч.2,5 ст. 69 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы,

осуждена по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Перми от 5 июля 2018 года, к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием основного наказания в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 30000 рублей, с исчислением срока наказания с 28 сентября 2018 года.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания ФИО4 под стражей с 20 сентября 2017 года по 5 февраля 2018 года, время фактического отбытия наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Перми от 5 июля 2018 года с 5 июля 2018 года по 27 сентября 2018 года.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 29 ноября 2018 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Пермского краевого суда Евстюниной Н.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных представления и жалобы, мотивы вынесения постановления об их передаче на рассмотрение в судебном заседании суда кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора Пермского края Черкасова В.А. в поддержание доводов кассационного представления, выступление осужденной ФИО4, поддержавшей доводы жалобы, президиум

УСТАНОВИЛ:

ФИО4 признана виновной в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере. Преступление совершено 19 сентября 2017 года в г. Перми при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Пермского края Назаров А.А., ссылаясь на то, что наказание, назначенное ФИО4 по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Перми от 5 июля 2018 года учтено при назначении окончательного наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Мотовилихинского судебного района г. Перми от 12 сентября 2018 года, просит исключить из приговора указание на применение положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, время содержания ФИО4 под стражей с 20 сентября 2017 года по 5 февраля 2018 года и зачет наказания, отбытого по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Перми от 5 июля 2018 года с 5 июля 2018 года по 27 сентября 2018 года.

Осужденная ФИО4 в кассационной жалобе ставит вопрос о пересмотре судебных решений и смягчении назначенного наказания. Ссылается на допущенные нарушения уголовно-процессуального закона, необоснованном отказе следователя в проведении очной ставки с Х. Кроме того, указывает, что суд при назначении наказания неправильно применил положения ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, президиум приходит к следующему.

Вывод суда о виновности ФИО4 в совершении преступления при изложенных в приговоре обстоятельствах основан на совокупности представленных доказательств, которым дана оценка в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ.

Такими доказательствами, в частности, обоснованно признаны показания свидетелей П., Б., Ш., И. и В., протоколы личного досмотра ФИО4, осмотра места происшествия, предметов, заключения экспертов, а также иные письменные доказательства, содержащие объективные сведения об обстоятельствах совершения преступления.

Юридическая квалификация действий ФИО4 соответствует установленным судом фактическим обстоятельствам уголовного дела и является правильной.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену судебных решений, по делу не допущено.

Предусмотренных ст. 192 УПК РФ оснований для проведения очной ставки между осужденной и Х. не имелось, поскольку последний не был допрошен по обстоятельствам дела, ходатайство осужденной о проведении очной ставки с Х. разрешено следователем в соответствии с требованиями ст.ст. 122, 159 и 219 УПК РФ. Совокупность представленных доказательств признана судом достаточной для постановления обвинительного приговора.

Наказание за совершенное преступление ФИО4 назначено в соответствии с положениями ст.ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновной, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств.

Окончательное наказание суд определил ФИО4 по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Перми от 5 июля 2018 года.

Между тем, как это следует из материалов дела, наказание, назначенное осужденной по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Перми от 5 июля 2018 года, ранее в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ было частично сложено с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Мотовилихинского судебного района г. Перми от 12 сентября 2018 года.

Таким образом, наказание по приговору 5 июля 2018 года учтено дважды, как при назначении окончательного наказания по приговору от 12 сентября 2018года, так и по приговору от 28 сентября 2018 года.

При этом допущенное судом первой инстанции нарушение уголовного закона суд апелляционной инстанции не устранил.

Принимая во внимание изложенное, соблюдая принцип справедливости, согласно которому никто не может нести уголовную ответственность за одно и то же преступление дважды, наказание, назначенное ФИО4 по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, а также зачет отбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Перми от 5 июля 2018 года с 5 июля 2018 года по 27 сентября 2018 года подлежит исключению из судебных решений.

Для решения вопроса о применении положений ч. 5 ст. 69 УК РФ уголовное дело подлежит направлению для рассмотрения в порядке, предусмотренном ст.ст.397, 399 УПК РФ.

Вместе с тем доводы кассационного представления об исключении из приговора зачета в срок лишения свободы времени содержания ФИО4 под стражей с 20 сентября 2017 года по 5 февраля 2018 года не основаны на материалах дела, согласно которым в указанный период времени осужденная содержалась под стражей по настоящему уголовному делу.

В то же время, произведя ФИО4 зачет указанного периода содержания под стражей в срок лишения свободы, суд не указал из какого расчета он исходил, а кроме того, в нарушение требований чч. 3, 3.2 ст. 72 УК РФ суд не произвел зачет времени содержания осужденной под стражей со дня постановления приговора от 28 сентября 2018 года до дня вступления его в законную силу, а также день фактического задержания 19 сентября 2017 года.

Допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным и влечет изменение приговора.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14-401.16 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

кассационное представление заместителя прокурора Пермского края Назарова А.А. и кассационную жалобу осужденной ФИО4 удовлетворить частично.

Приговор Свердловского районного суда г. Перми от 28 сентября 2018 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 29 ноября 2018 года в отношении осужденной ФИО4 изменить:

исключить указание на назначение наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и зачет наказания, отбытого по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Перми от 5 июля 2018 года с 5 июля 2018 года по 27 сентября 2018 года, уголовное дело в этой части направить на новое рассмотрение в порядке ст.ст. 397, 399 УПК РФ в тот же суд в ином составе суда;

считать ФИО4 осужденной по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть ФИО4 в срок лишения свободы время содержания под стражей один день 19 сентября 2017 года и в период с 28 сентября 2018 года до вступления приговора в законную силу 29 ноября 2018 года.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3июля 2018 года № 186-ФЗ) зачет времени содержания ФИО4 под стражей, в том числе в период с 20 сентября 2017 года по 5 февраля 2018 года, произвести из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий (подпись)