Дело № 5-26/2018 (протокол 29 АК №188134/148/586)

УИН 18880429180291881340

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

23 февраля 2018 года город Коряжма

Судья Коряжемского городского суда Архангельской области Цыбульникова О.Е., рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении:

ФИО1, 

<

данные изъяты> ранее не привлекавшейся к административной ответственности за совершение однородного административного правонарушения,

установил:

ФИО1, не являющаяся физическим лицом, состоящим в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, либо с организацией, не имеющей лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), осуществляющим розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, либо с сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» и осуществляющим розничную продажу произведенных им вина, игристого вина (шампанского), и непосредственно осуществляющего реализацию алкогольной и спиртосодержащей продукции по договору розничной купли-продажи, осуществила розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, при следующих обстоятельствах.

ДД.ММ.ГГГГ около 08:05, являясь физическим лицом, не состоящим в официальных трудовых отношениях с ИП ФИО2 и будучи не зарегистрированной в качестве индивидуального предпринимателя, в торговом объекте «Булка», расположенном по адресу: ул. Ореховая, д. 1, корп. «а», СНТ «Садоводы Севера № 6» г. Коряжма Архангельской области, в котором ведет свою предпринимательскую деятельность ИП ФИО2, умышленно осуществила розничную продажу, принадлежащей ей алкогольной продукции, свободная реализация которой ограничена законодательством, а именно продала одну бутылку водки «Родники Сибири», емкостью 0,5 л, дата розлива не указана, по цене 200 рублей за единицу товара, в нарушение временных ограничений, установленных п.п. 1 п. 1 Постановления Правительства Архангельской области №222 ПП от 05.06.2012, ст. 16 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной и спиртосодержащей продукции».

В судебное заседание ФИО1 не явилась, уведомлена надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, просила дело рассмотреть в свое отсутствие (л.д. 94).

Судья полагает возможным на основании статей 25.1, 25.15 КоАП РФ, дело рассмотреть без участия ФИО1

Исследовав письменные материалы дела, суд приходит к следующему.

Из рапорта о поступлении сообщения по телефону от ДД.ММ.ГГГГ, поступившему в отдел полиции по г. Коряжме ДД.ММ.ГГГГ в 08 час. 35 мин. следует, что по адресу: ул. Ореховая, д. 1 «а», СНТ «Садоводы Севера» в г. Коряжма Архангельской области, осуществляется продажа водки в нарушение установленных правил. Указанный рапорт зарегистрирован в КУСП № (л.д.6).

Аналогичная информация поступила на телефон доверия отдела полиции по г. Коряжме ОМВД России «Котласский». Начальником отдела полиции по г. Коряжме ОМВД России «Котласский» ФИО3 поручено организовать и провести проверку по данным сообщениям (л.д.7).

В рамках проверки ДД.ММ.ГГГГ в 08 час. 05 мин. инспектором ОИАЗ ОМВД России «Котласский» ФИО4 совместно с УУП ФИО5 проведен закуп алкогольной продукции в торговой объекте «Булка», расположенном по адресу: ул. Ореховая, д. 1 «а», СНТ «Садоводы Севера» в г. Коряжма Архангельской области, у продавца ФИО1 В ходе закупа реализована одна бутылка водки «Родники Сибири», емкостью 0,5 л, с содержанием этилового спирты 40% от общего объема готовой продукции, производитель ООО ПО «Алина» по цене 200 рублей в нарушение временных ограничений, установленных законодательством (л.д.8).

Согласно протоколу осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от ДД.ММ.ГГГГ и фототаблицы, произведен осмотр торгового объекта «Булка» по адресу: ул. Ореховая, д. 1 «а», СНТ «Садоводы Севера», г. Коряжма, Архангельская область. 

Осмотром установлено, что торговым объектом является деревянное помещение общей площадью 52 кв.м. В помещении магазина расположено холодильное оборудование с мясной продукцией, напитками, соками и водой. В подсобном помещении расположен товар: сахар, растительное масло, пиво, а также две картонные коробки с надписью «водка», в которых находится по 30 бутылок водки «Березовая роща», объемом 0,25 л. Коробки принадлежат ФИО7 

В торговом помещении также имеются стеллажи с продовольственными товарами. Под торговым прилавком имеются три картонных коробки, из которых одна с надписью «Путинка» с пятью стеклянными бутылками грузинского вина «Киндзмараули», красное полусладкое, объемом 0,75 л, с содержанием алкоголя 10,5-13% от объема готовой продукции. Вторая картонная коробка с надписью «Золото Славян» с 18 бутылками водки «Золото Славян», объемом 0,25л, с содержанием алкоголя 40% от объема готовой продукции. Третья картонная коробка с 15 стеклянными бутылками водки «Родники Сибири», объемом 0,5 л, с содержанием алкоголя 40 % от объема готовой продукции. Рядом со столом находится три картонных коробки в каждой по 20 стеклянных бутылок водки «Родники Сибири», объемом 0,5л, с содержанием этилового спирта 40% от объема готовой продукции. На металлических стеллажах находятся четыре коробки с вином на розлив (л.д.9-12, 13-31).

Указанная продукция изъята на основании протокола изъятия ДД.ММ.ГГГГ в 10 час. 15 мин. (л.д.32-33).

Из объяснений ФИО1, данных при производстве по делу об административном правонарушении ДД.ММ.ГГГГ следует, что работает у ИП ФИО2 по трудовому договору в должности продавца в продуктовом магазине, расположенном по адресу: ул. Ореховая, д. 1 «а», СНТ «Садоводы Севера» в г. Коряжма Архангельской области. В магазине продажа крепкой алкогольной продукции не осуществляется, в продаже имеется только пиво. В начале сентября 2017 года решив подзаработать, ФИО1 намеревалась от себя лично без уведомления работодателя продавать крепкие алкогольные напитки – водку. Сама лично закупила 10 бутылок водки в магазине «Магнит» и передала с чеками жителям дачного поселка. Позже попросила поставщика привезти бутылочное и разливное вино, а также 4 ящика водки. Было привезено 7 бутылок вина «Киндзмараули», 4 коробки разливного вина, водка «Золото Славян» в количестве 27 бутылок, 80 бутылок водки «Родники Сибири». 

ФИО1 продавала привезенную алкогольную продукцию. Ей было реализовано 2 бутылки вина, 4 бутылки водки «Родники Сибири» и 9 бутылок водки «Золото славян». Вырученные от продажи алкогольной продукции денежные средства никому не передавала. Алкоголь взят под реализацию, поэтому часть денежных средств должна быть передана поставщику. Каких-либо документов на алкоголь не имеется. ДД.ММ.ГГГГ около 08 час. 05 мин. в магазин зашли два молодых человека и купили бутылку водки «Родники Сибири», объемом 0,5л, с содержанием алкоголя 40% от объема готовой продукции по цене 200 руб. Остальная алкогольная продукция ей не принадлежит (л.д. 34-35).

Согласно объяснениям ФИО7, данных при производстве по делу об административном правонарушении, она является управляющим магазина «Булка», который принадлежит ее брату ФИО2, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя. В указном торговом объекте осуществляется розничная продажа продуктов питания, пива, напитков. Водку и вино ФИО2 не реализует. Алкогольная продукция, находящаяся на момент осмотра торгового помещения ДД.ММ.ГГГГ, ИП ФИО2 не принадлежит. Из пояснений ФИО1 алкогольная продукция реализовывалась с целью извлечения прибыли. По поводу заключения трудового договора между ФИО1 и ФИО2 пояснить ничего не может (л.д. 36-37).

Из свидетельства о постановке на учет в налоговом органе физического лица следует, что ФИО2 поставлен на налоговый учет с ДД.ММ.ГГГГ в ИМНС РФ по г. Коряжме и зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя ДД.ММ.ГГГГ (л.д.39,40).

По адресу: Архангельская область г. Коряжма СНТ «Садоводы Севера», дачи №6 ИП ФИО2 передано в аренду на возмездной основе нежилое помещение по целевому назначению под склад, общей площадью 36 кв.м. (л.д.41-42).

На основании договора на оказание услуг от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 обязалась оказывать услуги продавца у ИП ФИО2. А заказчик обязался оплатить указанные услуги на условиях договора в полном объеме. Стоимость услуг – сдельная, с учетом всех налогов и сборов, установленных действующим законодательством, которые исполнитель уплачивает самостоятельно. Расчеты по настоящему договору производятся заказчиком после каждого этапа оказания услуг, наличными денежными средствами (л.д.44).

В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном федеральным законом порядке.

Согласно п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса, РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственной регистрацией при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, регулируются Федеральным законом от 08.08.2001 « 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

В силу ст. 1 указанного Федерального закона под государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей понимаются акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти (ФНС России и территориальных органов ФНС России), осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В соответствии с п. 2 ст. 11 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ моментов государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Порядок государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, а также порядок государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя установлен статьями 22.1,22.3 указанного федерального закона.

Каких-либо сведений о регистрации ФИО1 в качестве индивидуального предпринимателя в реестрах не содержится, то есть она не зарегистрирован в качестве такового и таковым не является.

Часть 1 статьи 15 Трудового кодекса РФ определяет трудовые отношения как отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В соответствии с ч. 2 ст. 15 ТК РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании заключаемого ими трудового договора (ч. 1 ст.16 ТК РФ).

В силу ч. 3 ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника в работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Из смысла приведенных норм следует, что к признакам трудового правоотношения относятся: личный характер прав и обязанностей работника; обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию; подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда; возмездный характер (оплата за труд).

Согласно п. 1 ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершения определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти суммы.

В силу ст. 19.1 Трудового кодекса РФ признание отношений, возникающих на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральным законодательством.

В ходе рассмотрения дела установлено, что в штатном расписании ИП ФИО2 отсутствует должность продавца, должностная инструкция продавца не утверждалась. Кадровых решений в отношении ФИО1 не принималось: приказа о приеме на работу не издавалось; с правилами внутреннего трудового распорядка, должностной инструкцией и локальными актами, регулирующими оплату труда ФИО2 не знакомил; табель учета рабочего времени в отношении ФИО1 не велся, записи о приеме на работу и увольнении в трудовую книжку не вносилось, расчетные листки с указанием оклада или тарифной ставки не выдавалось.

Таким образом, материалами дела установлено и не оспаривается сторонами, что ФИО1 не зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателям и не состоит в трудовых отношениях с ИП ФИО2, оказывает услуги продавца на основании договора оказания услуг. 

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации регламентированы Федеральным законом от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».

Статьёй 26 названного Федерального закона установлены ограничения в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в частности, запрещены: розничная продажа алкогольной продукции и (или) произведенной в домашних условиях продукции, содержащей этиловый спирт, физическими лицами, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом, а также оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, предусмотренных статьей 10.2 указанного Федерального закона.

Пунктом 1 статьи 10.2 Федерального закона № 171-ФЗ установлено, что оборот (включающий в себя розничную продажу) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии перечисленных в данной норме сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота.

Розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом (за исключением физического лица, состоящего в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, либо с организацией, не имеющей лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), осуществляющим розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, либо с сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» и осуществляющим розничную продажу произведенных им вина, игристого вина (шампанского), и непосредственно осуществляющего реализацию алкогольной и спиртосодержащей продукции по договору розничной купли-продажи), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ.

На основании определения №586 19 сентября 2017 года возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования.

В рамках административного расследования 16 октября 2017 года проведена судебная криминалистическая экспертиза изъятой алкогольной продукции – водки «Родники Сибири», по результатам которой установлено, что жидкость, представленная на экспертизу, является спиртосодержащей (водно-спиртовой смесью), изготовленной на основе ректификованного этилового спирта. По органолептическим показателям и объемной доле этилового спирта не соответствует требованиям ГОСТ Р 51355-99 «Водки и водки особые. Общие технические условия».

Таким образом, ФИО1, являющаяся физическим лицом, не состоящим в трудовых отношениях с ИП «ФИО2» осуществила розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей продукции, чем совершила административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ.

Объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ, образуют действия по розничной продаже алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом (за исключением физического лица, состоящего в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, либо с организацией, не имеющей лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), осуществляющим розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, либо с сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» и осуществляющим розничную продажу произведенных им вина, игристого вина (шампанского), и непосредственно осуществляющего реализацию алкогольной и спиртосодержащей продукции по договору розничной купли-продажи).

Совершение указанного административного правонарушения влечет наложение административного штрафа в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Продажа алкогольной продукции в нарушение временных ограничений, установленных ст. 16 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственной регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной и спиртосодержащей продукции» и п.п.1 п. 1 Постановления Правительства Архангельской области №222 ПП от 05.06.2012 не образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ.

Пунктом 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 №5 «О некоторых по вопросах, возникающих у судом при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» установлено, что, несмотря на обязательность указания в протоколе об административном правонарушении наряду с другими сведениями, перечисленными в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, конкретной статьи КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающей административную ответственность за совершенное лицом правонарушение, право окончательной юридической квалификации действий (бездействия) лица КоАП РФ относит к полномочиям судьи.

Если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) КоАП РФ, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, в том числе и в случае, если рассмотрение данного дела отнесено к компетенции должностных лиц или несудебных органов, при условии, что назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу.

Таким образом, указание в протоколе об административном правонарушении о продаже ФИО1 алкогольной и спиртосодержащей продукции в нарушение временных ограничений, установленных ст. 16 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственной регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной и спиртосодержащей продукции» и п.п.1 п. 1 Постановления Правительства Архангельской области №222 ПП от 05.06.2012, подлежат исключению из вменяемого административного правонарушения.

Осуществив ДД.ММ.ГГГГ в 08 час. 05 мин. в торговом объекте по адресу: ул. Ореховая, д. 1 «а», СНТ «Садоводы Севера» в г. Коряжма Архангельской области розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей продукции как физическое лицо, ФИО1 совершила административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 3.7 КоАП РФ конфискацией орудия совершения или предмета административного правонарушения является принудительное безвозмездное обращение в федеральную собственность или в собственность субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей. Конфискация назначается судьей.

Исходя из положений данной нормы, конфискация применяется только в отношении орудий совершения или предметов административного правонарушения.

При этом по смыслу приведенных норм алкогольная и спиртосодержащая продукция подлежит конфискации в том случае, если она являлась предметом административного правонарушения.

Согласно материалам дела, в ходе осмотра помещения, арендуемого ИП ФИО2 по адресу: ул. Ореховая, д. 1 «а», СНТ «Садоводы Севера» в г. Коряжма Архангельской области, изъята алкогольная продукция, перечисленная в протоколе изъятия, которая при совершении противоправных действий не использовалась и предметом административного правонарушения не являлась, за исключением одной бутылки водки «Родники Сибири», объемом 0,5 л, с содержанием этилового спирта 40% от объема готовой продукции, производитель ООО «Алина» Новосибирская область, Новосибирский район МО «Плотниковский сельсовет», 

<

...> «а» (л.д. 32-33). 

При назначении административного наказания судья на основании положений ч. 2 ст. 4.1 КоАП РФ учитывает личность ФИО1, ее имущественное положение, характер административного правонарушения,.

Обстоятельства, смягчающие административную ответственность и отягчающие административную ответственность, судьёй не установлены.

С учётом изложенного, судья считает возможным назначить наказание в виде наложения административного штрафа в размере 30 000 рублей, с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции - бутылки водки «Родники Сибири», объемом 0,5 л, с содержанием этилового спирта 40% от объема готовой продукции, производитель ООО «Алина», Новосибирская область, Новосибирский район МО «Плотниковский сельсовет», 

<

...> «а».

На основании изложенного, руководствуясь статьями 29.9, 29.10, 29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья,

постановил:

признать ФИО1 виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 (Тридцать тысяч) рублей с конфискацией предмета административного правонарушения - бутылки водки «Родники Сибири», объемом 0,5 л, с содержанием этилового спирта 40% от объема готовой продукции, производитель ООО «Алина», Новосибирская область, Новосибирский район МО «Плотниковский сельсовет», 

<

...> «а», находящегося на хранении в отделе полиции по г. Коряжме ОМВД России «Котласский» (ул. Дыбцына, д. 20, г. Коряжма).

Наименование получателя штрафа: 

УФК по Архангельской области и Ненецкому автономному округу 

ИНН 

<

***>

КПП 290101001

номер счета 40101810500000010003 в отделении Архангельск

БИК 041117001

КБК 18811608010016000140

ОКТМО 11708000

УИН 18880429180291881340

Постановление может быть обжаловано в Архангельский областной суд непосредственно или через Коряжемский городской суд Архангельской области в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

Судья О.Е. Цыбульникова