№ 12-182/2019

Р Е Ш Е Н И Е

г. Бийск 13 мая 2019 года

Судья Бийского городского суда Алтайского края Кучеревский С.А., при секретаре Поздняковой О.В., 

представителей потерпевшего ФИО5, ФИО6, 

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу защитника Богомоловой Е.В. на постановление мирового судьи судебного участка № 10 г.Бийска Алтайского края от 25 декабря 2018 года о привлечении к ответственности по ч.11 ст.15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

Общества с ограниченной ответственностью «Трио-дент», 

<

...>, зарегистрировано 10.10.2006 года Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы России № 15 по Алтайскому краю ИНН: 

<

***> ОГРН: 

<

***>, 

У С Т А Н О В И Л:

Постановлением мирового судьи судебного участка № 10 г. Бийска Алтайского края от 25 декабря 2018 года ООО «Трио-Дент» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.11 ст.15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ей назначено наказание в виде административного штрафа в размере 300000 рублей.

Защитник Богомолова Е.В. обратилась в Бийский городской суд с жалобой на данное постановление, в которой, не оспаривая факт совершения правонарушения, просит состоявшееся решение изменить в части назначения наказания, заменить административный штраф на предупреждение, поскольку имеются основания для применения ч. 1 ст. 4.1.1, ст.3.4 КоАП РФ.

Представители потерпевшего ФИО5, ФИО6 просили обжалуемое постановление оставить без изменения, жалобу без удовлетворения, указывая об отсутствии оснований для применения ст.3.4 и ст.4.1.1 КоАП РФ. 

Представитель Богомолова Е.В., ФИО2 потерпевший ФИО1 в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом и заблаговременно. Просили рассмотреть дело в их отсутствие, с участием их представителей. Ходатайств от об отложении дела, а также возражений против рассмотрения дела в отсутствие указанных лиц не поступило, в связи с чем считаю возможным рассмотреть жалобу при установленной явке. 

Выслушав участвующих лиц, изучив материалы дела, прихожу к следующему.

В соответствии с ч. 11 ст. 15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, а равно нарушение требований федеральных законов к порядку созыва, подготовки и проведения общих собраний участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ч. 11 ст. 15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, состоит не только в нарушении требований федеральных законов к порядку созыва, но и подготовки и проведения общих собраний участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

Юридические лица являются субъектами административного правонарушения, предусмотренного частью 11 статьи 15.23.1 КоАП РФ.

Порядок проведения общего собрания участников общества регулируется Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее Закон) и Гражданским кодексом РФ (далее ГК РФ).

ФИО1 является участником ООО «Трио-Дент», с долей участия в уставном капитале Общества равной 33,329999999999998%.

Порядок проведения общего собрания участников общества регулируется как Законом, так и ГК РФ.

В соответствии с пунктом 9.1 Устава ООО «Трио-Дент», утвержденного решением общего собрания участников ООО «Трио-Дент» (протокол от 08.12.2009 № 7), один раз в год не позднее трех месяцев после окончания финансового года Общество проводит годовое общее собрание. Проводимые, помимо годового, общие собрания участников являются внеочередными.

Очередное общее собрание участников ООО «Трио-Дент» по итогам 2017 года должно быть проведено в период с 01.03.2018 по 02.04.2018 (с учетом положений статьи 193 ГК РФ), вместе с тем указанное собрание поведено 25.04.2018.

Проведение обществом годового собрания по итогам 2017 года за пределами вышеуказанного временного периода, свидетельствует о нарушении ООО «Трио-Дент» требований Закона об ООО, Устава общества к сроку проведения очередного годового собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества.

Согласно пункту 3 статьи 36 Закона, Уставу общества, к информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) на должность генерального директора общества, в ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или устав общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества.

Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества.

Информация и материалы, подлежащие предоставлению участникам общества при подготовке годового собрания по итогам 2017 года, должны быть направлены ООО «Трио-Дент» участникам Общества заказным письмом вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества.

Учитывая, что годовое собрание по итогам 2017 года состоялось 25.04.2018 года, участники Общества должны быть уведомлены о его проведении, и, соответственно, информация и материалы, подлежащие предоставлению участникам общества при подготовке указанного общего собрания - предоставлены не позднее 25.03.2018 года.

ФИО1, не был уведомлен о проведении годового собрания по итогам 2017 года, информация и материалы к указанному собранию ему не были представлены.

Уведомления ФИО1 о проведении годового собрание по итогам 2017 года: 07.03.2018 посредством направления ему телефонограммы от 07.03.2018 №3г; почтовым отправлением через ячейку № 63 абонементного почтового шкафа, расположенного в почтовом отделении № 33 является ненадлежащим.

Абонирование вышеуказанной ячейки ФИО1 материалами дела не подтверждается. 

Почтовое отправление ООО «Трио-Дент» с уведомлением о проведении годового собрания по итогам 2017 года не является регистрируемым почтовым отправлением (заказным письмом).

Уведомление о проведении годового собрания по итогам 2017 года телефонограммой, простым почтовым отправлением не может являться надлежащим доказательством извещения ФИО1 о проведении указанного собрания, поскольку не позволяет судить о получении ФИО1 указанного уведомления.

Не направлением уведомления, информации и материалов способом и в сроки, предусмотренные Законом об ООО и Уставом общества ООО «Трио-Дент» нарушен порядок созыва общего собрания участников общества, установленный статьей 36 Закона об ООО.

В силу подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 107 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1-3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 ГК РФ.

Ничтожность очных решений общего собрания участников общества, не удостоверенных нотариусом, распространяется на все решения без исключения и означает, что указанные решения в соответствии со статьей 167 ГК РФ не влекут юридических последствий и недействительны с момента его совершения.

Уставом общества либо решением общего собрания участников ООО «Трио-Дент» иной способ подтверждения принятия общим собранием участников Общества решений и состава участников Общества, присутствовавших при их принятии, не предусмотрен.Согласно сведениям ЕГРЮЛ на дату проведения годового собрания по итогам 2017 года участниками Общества являлись три физических лица (ФИО1, ФИО3, ФИО2). 

Таким образом, статья 39 Закона о неприменении положений статей 34.35,36,37,38 и 43 Закона в обществе, состоящем из одного участника, не подлежит применению, поскольку по состоянию на 25.04.2018 года Общество состояло из трех участников.

Учитывая, что проведение ежегодного годового собрания участников общества, на котором должны быть утверждены годовые результаты деятельности общества, является императивным требованием закона, принятие общим собранием участников Общества, состоявшимся 25.04.2018 года, решений и состав участников Общества, присутствовавших при их принятии, должны быть нотариально удостоверены.

Общество провело годовое собрание по итогам 2017 года, при этом, нотариально не удостоверив принятие общим собранием участников Общества решений и состав участников Общества, что влечет ничтожность указанных решений.

Таким образом, не обеспечив нотариальное удостоверение решений, годового собрания по итогам 2017 года и состава участников Общества, присутствовавших при их принятии, ООО «Трио-Дент» нарушило порядок подготовки данного собрания.

В соответствии с пунктом 6 статьи 37 Закона об ООО исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества;

не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.

Учитывая, что в соответствии с пунктом 9.9 Устава общества сообщение о проведении общего собрания участников общества осуществляется путем направления участникам Общества соответствующего заказного письма, соответственно, копия протокола годового собрания по итогам 2017 года также должна быть направлена в адрес ФИО1 заказным письмом не позднее 07.05.2018 (с учетом положений статьи 193 ГК РФ, согласно которой если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день).

ООО «Трио-Дент», не направило ФИО1 заказным письмом копию Протокола собрания, чем нарушило порядок проведения общего собрания участников общества, установленный Законом.

Согласно статье 36 Закона обязанность по уведомлению участников общества о проведении общего собрания участников общества, а также по направлению информации и материалов к собранию возложена на орган или лицо, созывающие общее собрание участников общества.

Таким образом, ООО «Трио-Дент» нарушило порядок созыва общего собрания участников общества, установленный Законом об ООО, тем самым совершив административное правонарушение, предусмотренное ч.11 ст.15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Указанные обстоятельства подтверждаются собранными по делу об административном правонарушении доказательствами:

- протоколом об административном правонарушении, копиями писем ООО «Трио-Дент» от 09.11.2018 года исх. № 37, копиями доверенности на имя представителей ФИО1, копией протокола общего собрания участников ООО «Трио-Дент» от 25.04.2018 № 19, копией информации от имени ФИО4 от 27.04.2018, копией уведомления ФИО1, копией уведомления о вручении, кассовым чеком, сведениями из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, копией письма ООО «Трио-Дент» в адрес ЦБ РФ от 15.10.2018 исх. № 34, копиями телеграмм в адрес ФИО1, ФИО2, заключением от 17.09.2018 № ВН-С59-9-5-15/2302, Уставом ООО «Трио-Дент», выпиской из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Трио-Дент» и другими материалами дела.

Процессуальных нарушений при составлении протокола об административном правонарушении и рассмотрении административного дела, которые могут повлиять на выводы о виновности, либо могут повлечь отмену решения мирового судьи, не установлено.

При рассмотрении дела мировым судьей дана надлежащая оценка представленным доказательствам. 

Действия ООО «Трио-дент» квалифицированы правильно по ч.11 ст.15.23.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Вместе с тем полагаю, что доводы жалобы о наличии оснований для применения ст.4.1.1 КРФоАП заслуживают внимания.

В силу ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 4.1.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1, ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица, которое выносится в письменной форме и устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

ООО «Трио-дент» является субъектом малого предпринимательства и включено в соответствующий реестр.

Из материалов дела следует и мировым судьей учтено, что ООО «Трио-дент» к административной ответственности за совершение административных правонарушений не привлекалось. 

Доводы о том, что правонарушение выявлено в результате осуществления прокурорского надзора и в силу прямого указания п.3 ч.3 ст.1 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ положения данного закона применению не подлежат, не основаны на материалах дела. 

Обращение ФИО7 прокуратурой города Бийска направлено в отделение Центрального банка, как подлежащие разрешению данной организацией. Прокуратурой г.Бийска никаких проверочных мероприятий по обращению ФИО7 не проводилось. После поступления обращения и заключения (л.д. 83-89) должностными лицами ЦБ РФ проводилась проверка, а именно направлялись запросы о представлении информации. 

В материалах дела, в том числе обращении ФИО7, нет сведений, о том, что совершенное правонарушение повлекло причинение вреда или возникновение угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей либо других возможных последствий, указанных в ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ.

Учитывая конкретные обстоятельства дела и характер совершенного административного правонарушения, а также с учетом положений ст. 4.1.1 КоАП РФ, полагаю в данном случае возможным назначить ООО «Трио-дент» административное наказание в виде предупреждения.

На основании изложенного, руководствуясь ч.1 ст. 30.7 КРФоАП, судья

Р Е Ш И Л:

Жалобу защитника Богомоловой Е.В. удовлетворить. 

Постановление мирового судьи судебного участка № 10 г.Бийска Алтайского края от 25 декабря 2018 года в отношении общества с ограниченной ответственностью «Трио-дент» по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ, изменить.

Заменить назначенное обществу с ограниченной ответственностью «Трио-дент» наказание в виде административного штрафа в сумме 300000 рублей на предупреждение.

Решение вступает в законную силу немедленно после его вынесения.

Судья С.А. Кучеревский