Дело № 2-1379/2017

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Центральный районный суд г. Кемерово в составе

Председательствующего судьи Прошина В.П.

При секретаре Евдокимовой О.А.

Рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Кемерово

18 апреля 2017 года

гражданское дело по исковому заявлению ФИО1 к ОАО «Кемеровский ЦУМ» о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск,

У С Т А Н О В И Л:

Истец ФИО1 обратилась в суд с требованиями к ОАО «Кемеровский ЦУМ» о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск.

Требования мотивированы тем, что в период с **.**.****. по **.**.****. она работала в ОАО «Кемеровский ЦУМ» в должности заместителя генерального директора по финансовым вопросам, с **.**.**** - в должности финансового директора-главного бухгалтера. **.**.**** ее уволили приказом от **.**.****. ###.

Решением Центрального районного суда г. Кемерово от **.**.****. по делу ###, подлежащим немедленному исполнению, увольнение признано незаконным, и она была восстановлена в должности.

Однако фактически ответчик, несмотря на вмешательство судебных приставов-исполнителей, к исполнению обязанностей ее так и не допустил, а приказом ### от **.**.****. истица была вновь уволена по п. 5. ч. 1 ст. 81 ТКРФ. Решением Центрального районного суда г. Кемерово от **.**.****. по делу ###, подлежащим немедленному исполнению, увольнение признано незаконным, и она была восстановлена в должности.

Приказом ### от **.**.****. истица была вновь уволена по пункту 9 части 1 статьи 81 ТК РФ. Решением Центрального районного суда г. Кемерово от **.**.****. по делу ###, подлежащим немедленному исполнению, ее увольнение признано незаконным, и она была восстановлена в должности.

Приказом ### от **.**.**** истица была четвёртый раз уволена по инициативе работодателя.

Согласно ст. 140 Трудового кодекса РФ при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника.

В соответствии со ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. При этом не имеет значения, по каким основаниям прекращается трудовой договор (письмо Роструда от 02.07.2009 N 1917-6-1).

Компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается работнику в день увольнения. Если работник в этот день не работал, то данная сумма должна быть выплачена не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. Такой вывод следует из ч. 1 ст. 140 ТК РФ.

В соответствии с ч. 1 п. 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30.04.1930 N 169, при увольнении работнику выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск.

Излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие более половины месяца, округляются до полного месяца (п. 35 указанных Правил, письма Роструда от 18.12.2012 N 1519-6-1 и от 31.10.2008 N 5921-ТЗ). То есть если работник в месяце отработал, к примеру, 12 дней, данный месяц в расчет не берется, а если более половины - месяц считается как полный.

Определяем количество дней неиспользованного отпуска.

За период с **.**.****. все отпуска использованы.

За период с **.**.****. предоставлен отпуск в размере 10 дней.

В соответствии с п. 4.2. трудового контракта от **.**.****. ежегодный оплачиваемый отпуск составляет один календарный месяц.

За период с **.**.****. количество дней неиспользованного отпуска составляет (30 дней - 10 дней) 20 дней.

За период с **.**.****. количество дней неиспользованного отпуска составляет 30 дней.

За период с **.**.****. составляет (30 дней / 12 месяцев * 6 месяца) 15 дней.

Итого по состоянию на **.**.****. (дату увольнения) количество дней неиспользованного отпуска составляет (20+30+15) 65 дней.

Для расчета суммы компенсации за дни неиспользованного отпуска необходимо средний дневной заработок работника умножить на количество дней (календарных или рабочих) неиспользованного отпуска (абз. 2, 4 п. 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922).

Средний дневной заработок исчисляется путем деления фактической заработной платы работника за расчетный период на 12 и 29,3 (ч. 4 ст. 139 ТК РФ, п. 10 Положения). Указанные числа имеют следующие значения:

· 12 - количество календарных месяцев расчетного периода, предшествующего месяцу, в котором работник увольняется (ч. 3, 4 ст. 139 ТК РФ, п. 4 Положения). Календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число, соответствующего месяца (в феврале - по 28-е (29-е) число) включительно (ч.3 ст. 139 ТК РФ);

· 29,3 - среднемесячное число календарных дней.

В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с п.5 Положения, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,3), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.

Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,3) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

Определяем средний дневной заработок за период с **.**.****.

Для определения среднего дневного заработка необходимо определить количество календарных дней отработанных в периоде, т.к. за период с **.**.****г. по **.**.****г. есть месяцы, которые в соответствии с Положением отработаны не полностью.

3 месяца отработаны полностью (март-май 2016) 3 месяцев * 29,3 = 87,9 дней.

**.**.****. с 1 по 13 находилась в отпуске (30 дней июня - 13 дней не отработаны = 17 дней отработанных в июне / 30 дней *29,3 = 16,60 дней).

**.**.**** отработано 25 дней (25/31 *29,3 = 23,63 дней).

**.**.****. отработано 1 дней (1/31*29,3=0,95 дней).

Общее количество отработанных дней за период с **.**.****г. по **.**.****г. составляет - 129,08 дней.

Определяем базу для расчета среднедневного заработка.

За **.**.****. общая сумма дохода на основании справки о доходах формы 2-НДФЛ за 2016 год составила 1 749 966,51 руб., при этом исключаем сумму начисленных отпускных за июнь - 47 119,50 руб.

Итого общая сумма дохода для определения суммы компенсации за неиспользованный отпуск составляет 1 702 847,01 руб.

Средний дневной заработок для расчета компенсации за неиспользованный отпуск составляет 1 702 847,01 /129,08 дней = 13 192,18 руб.

Сумма компенсации за неиспользованный отпуск составляет (13 192,18 руб. * 65 дней) на 02.03.2017г. - 857 491,70 руб.

**.**.****. ответчик должен был выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск за 65 дней в сумме 857 491,70 руб. Из расчетного листка, выданного в день увольнения **.**.****., ответчиком выплачена компенсация отпуска при увольнении с **.**.****. - **.**.****. за 5 дней в сумме 4 227,25 руб. Соответственно, сумма компенсации за неиспользованный отпуск подлежит взысканию с ответчика в сумме 853 264,45 руб.

В связи с изложенным просит взыскать с ответчика компенсацию за неиспользованный отпуск в сумме 853 264,45 руб.

В данном судебном заседании истец ФИО1 на требованиях настаивала.

Представитель ответчика ФИО2, действующая на основании доверенности, возражала против удовлетворения требований ФИО1 в размере 853 264,45 руб. Полагает, что требования подлежат удовлетворению в размере 9897,17 руб.

Суд, выслушав участников процесса, изучив письменные материалы дела, считает исковые требования подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.7 Конституции РФ, Российская Федерация - социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека. В ст.37 Конституции РФ закреплено, что каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы.

Статьей 2 Трудового кодекса РФ установлено, что исходя из общепризнанных принципов и норм международного права и в соответствии с Конституцией РФ одним из основных принципов правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений признается - обеспечение права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, обеспечивающей достойное человека существование для него самого и его семьи, и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.

В соответствии со ст. 84.1 Трудового кодекса РФ в день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

В соответствии со ст. 140 Трудового кодекса РФ при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.

В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму.

В соответствии с ст. 127 Трудового кодекса РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

Согласно ст. 115 Трудового кодекса РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

В силу ст. 139 Трудового кодекса РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска определяется путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.

В коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников.

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Судом установлено, что **.**.****. ШевЕ. Е.В. состояла в трудовых отношениях с ОАО «Кемеровский ЦУМ» (ранее АООТ «Кемеровский Торговый Дом»), о чем свидетельствует запись в трудовой книжке истца.

Трудовые отношения оформлены трудовым контрактом от **.**.****.

**.**.****. ШевЕ. Е.В. в связи со вступлением в брак сменила фамилию на «Полоус», что подтверждается свидетельством о заключении брака ###### ### от **.**.****.

Согласно записям в трудовой книжке истца ФИО1 работала в ОАО «Кемеровский ЦУМ» в должности заместителя генерального директора по финансовым вопросам, с **.**.****. – в должности финансового директора – главного бухгалтера.

Приказом ### от **.**.****. ФИО1 уволена по п. 9 ч.1 ст.81 ТК РФ. Решением Центрального районного суда г.Кемерово от **.**.****. по делу ###, увольнение ФИО1 признано незаконным по основаниям, предусмотренным п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ и она восстановлена в занимаемой должности финансового директора – главного бухгалтера ОАО «Кемеровский Центральный Универмаг».

Приказом ### от **.**.****. ФИО1 уволена по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Решением Центрального районного суда г.Кемерово от **.**.****. по делу ### признано незаконным дисциплинарное взыскание в виде замечания, на основании приказа ### от **.**.****. Увольнение ФИО1 признано незаконным на основании приказа ### от **.**.****. и она восстановлена в должности финансового директора - главного бухгалтера ОАО «Кемеровский центральный универмаг» с **.**.****

Приказом ### от **.**.****. истица уволена по п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Решением Центрального районного суда г. Кемерово от **.**.****. по делу ###, увольнение ФИО1 признано незаконным по основаниям, предусмотренным п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ и с **.**.****. она восстановлена в занимаемой должности финансового директора – главного бухгалтера ОАО «Кемеровский Центральный Универмаг».

Приказом ### от **.**.****. истица была вновь уволена по инициативе работодателя.

ФИО1 полагает, что с ответчика подлежит взысканию компенсация за неиспользованный отпуск за период с **.**.****. по **.**.****. (за 65 дней).

Однако суд не может согласиться с представленным истцом расчетом компенсация за неиспользованный отпуск по следующим основаниям.

Согласно представленным в материалы дела расчетным листкам, при прекращении трудового договора с ФИО1, работодателем, т.е. ОАО «Кемеровский Центральный Универмаг» были произведены выплаты компенсации за неиспользованные отпуска.

Так из расчетного листка за **.**.****. видно, что ФИО1 было выплачена компенсация в размере 211174,20 руб. (за 45 дней). Из расчетного листка за **.**.****. следует что произведена выплата в размере 8307,43 руб. (за 2,33 дня). Из листка за **.**.****. следует, что произведена выплата в размере 33419,30 руб. (за 5 дней). Из расчетного листка за **.**.****. следует, что ФИО1 была выплачена компенсация отпуска в размере 4227,25 руб. (за 5 дней).

Кроме того, решением Центрального районного суда г.Кемерово от **.**.****. по делу № ###, с ОАО «Кемеровский ЦУМ» в пользу ФИО1 взыскана компенсация за неиспользованный отпуск 20 135,19 руб.

Однако, апелляционным определением Кемеровского областного суда от **.**.****. решение Центрального районного суда г. Кемерово от 14.12.2016г. изменено в части суммы компенсации за неиспользованный отпуск и с ОАО «Кемеровский ЦУМ» в пользу ФИО1 взыскана компенсация за неиспользованный отпуск 38254,97 руб.

Таким образом, суд полагает, что ОАО «Кемеровский ЦУМ» выплатило ФИО1 компенсация за неиспользованный отпуск в сумме за 55 дней.

В соответствии с частью 1 статьи 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

Согласно части 1 статьи 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Статьей 140 ТК РФ установлено, что при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму.

В соответствии со ст. 394 ТК РФ в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Согласно письму Федеральной службы по труду и занятости от 14.06.2012г. N 853-6-1, восстановление на работе означает возвращение работника в прежнее правовое положение, существовавшее до увольнения. Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам за каждый их рабочий год. Рабочий год составляет 12 месяцев и в отличие от календарного года исчисляется с даты поступления на работу. Кодекс не предусматривает предоставление в натуре неполного ежегодного оплачиваемого отпуска, то есть пропорционально отработанному в данном рабочем году времени. В связи с этим при возникновении у работника права на ежегодный оплачиваемый отпуск данный отпуск предоставляется в полном объеме, то есть установленной продолжительности, при условии, что работник не просит предоставить ему только часть отпуска.

Следует учитывать, что работник получил компенсацию за часть неиспользованного отпуска. Фактически данная выплата компенсирует часть не использованного работником отпуска. Таким образом, в случае если работник желает использовать отпуск в полном объеме, работодатель производит перерасчет и предоставляет данный отпуск с зачетом выплат, произведенных в качестве компенсации за неиспользованную часть отпуска. Другими словами, производится перерасчет оплаты неиспользованной части отпуска, который учитывается при расчете заработной платы.

Таким образом, суд полагает, что количество дней отпуска ФИО1 должен рассчитываться с учетом дней вынужденного прогула.

За период с **.**.****. по **.**.****. количество дней неиспользованного отпуска составляет 10 дней из расчета: 30дней/12месяцев х 4месяца = 10 дней.

Согласно п. 5 Положения об исчислении средней зарплаты, утв. постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922 (далее - Положение), при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством РФ.

Таким образом, при расчете среднего заработка не учитывается время вынужденного прогула и начисленного за этот период среднего заработка. Заметим, что для расчета среднего заработка у работника принимаются все виды выплат, предусмотренные системой оплаты труда у данного работодателя (п. 2 Положения).

Согласно представленного представителем ответчика расчета, сумма компенсации за неиспользованный отпуск подлежащая выплате в пользу ФИО1 с учетом удержания НДФЛ в размере 13% составляет 9897,17 руб. исходя из следующего расчета:

Расчет суммы компенсации производится в соответствии с п. 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утв. пост. Правительства РФ от 24.12.2007 № 922:

Сумма компенсации за неиспользованный отпуск = Среднедневной заработок х Количество неиспользованных дней отпуска

Средний дневной заработок исчисляется путем деления фактической заработной платы за расчетный период на 12 календарных месяцев расчетного периода, предшествующих месяцу увольнения, и на 29,3 - среднемесячное число календарных дней (ч. 3, 4 ст. 139 ТК РФ; пп. 4, 10 Положения).

Если какой-то месяц отработан не полностью, то средний дневной заработок определится путем деления выплат за год на общее количество отработанных дней в году, которое будет состоять из суммы дней в полностью отработанных месяцев и дней в не полностью отработанном месяце. Последний показатель определяется путем деления фактически отработанных дней на общее количество дней в месяце, после чего полученное значение нужно умножить на 29,3.

Расчетный период с **.**.****.:

**.**.**** (29.3х3=87,9 дн.) - отработаны полностью, 

**.**.**** (29.3:30х17=16 дн.) - отработано 17 дней,

**.**.**** ( 29.3:31x11=10.4 дн.) - отработано 11 дней, 

**.**.**** (29,3:31х1=0,95 дн.) - отработан 1 день,

Итого количество календарных дней отработанных в периоде 115,84 дн.

**.**.**** (138 060 руб. х 3 = 414180 руб.)

**.**.**** (85 465,72 руб.)

**.**.**** (67 386,42 руб.)

**.**.**** (845,46 руб).

Итого фактически начисленная заработная плата за расчетный период 567 877,60 руб.

При расчете среднего заработка не учитывается время вынужденного прогула и начисленного за этот период среднего заработка (п.5 Положения), поэтому (июль, август, сентябрь, ноябрь, январь, февраль) не учитываются в расчете, как время вынужденного прогула.

Расчет оплаты отпуска

Расчетный период

Выплаты,

Количество

Средний

год

месяц

учитываемые при исчислении среднего заработка, руб.

календарных дней расчетного периода

часов расчетного периода

дневной (часовой) заработок, руб.

1

2

3

4

5

6

**.**.****

**.**.****

138 060

115,84

X

4 902,26

**.**.****

**.**.****

138 060

**.**.****

**.**.****

138 060

**.**.****

**.**.****

85 465,72

**.**.****

**.**.****

-

**.**.****

**.**.****

-

**.**.****

**.**.****

-

Количество дней отпуска

Сумма за 

**.**.****

**.**.****

67 386,42

использовано

не использовано

отпуск, руб.

**.**.****

**.**.****

-

авансом

**.**.****

**.**.****

845,46

7

8

9

**.**.****

**.**.****

-

10 отпуск **.**.**** 10 компенсация

10

49 022,60

**.**.****

**.**.****

-

итого

567 877,60

Средний дневной заработок составляет: 

567 877,60 : 115,84 = 4 902,26 руб.

Компенсацию за неиспользованный отпуск составляет:

4 902,26руб. х 10 дней = 49 022,60 руб.

Начислена компенсация за неиспользованный отпуск в размере 49 022,60 руб.

Согласно расчетным листкам начислена компенсация за неиспользованный отпуск 37 646,55руб. (**.**.**** 33 419,30 руб., **.**.**** 4 227,25 руб.),

Таким образом, сумма задолженности составляет 11 376,05руб. - 1 478,88 руб. (подоходный налог в размере 13%) = 9 897,17 руб.

Представленный расчет сторонами не оспорен, ходатайств о назначении судебной экспертизы не заявлено, иных документов не представлено. Следовательно, суд полагает необходимым взыскать с ответчика в пользу истца компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 9897,17 рублей.

Согласно ч.1 ст.103 ГПК РФ издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально удовлетворенной части исковых требований. В этом случае взысканные суммы зачисляются в доход бюджета, за счет средств которого они были возмещены, а государственная пошлина - в соответствующий бюджет согласно нормативам отчислений, установленным бюджетным законодательством Российской Федерации, пропорционально удовлетворенным требованиям имущественного характера.

Следовательно, с ответчика ОАО «Кемеровский ЦУМ» подлежит взысканию госпошлина в доход бюджета в размере пропорционально удовлетворенным требования имущественного характера в размере 400 руб.

На основании изложенного и руководствуясь ст.194-199 ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Исковые требования ФИО1 удовлетворить частично.

Взыскать с ОАО «Кемеровский ЦУМ» в пользу ФИО1 компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 9897,17 руб.

В остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с ОАО «Кемеровский ЦУМ» в доход местного бюджета госпошлину в размере 400 руб.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Кемеровский областной суд в течение месяца со дня составления решения в мотивированной форме подачей апелляционной жалобы или апелляционного представления через Центральный районный суд г. Кемерово.

Судья: В.Б. Прошин

Решение в мотивированной форме составлено 24.04.2017г.