Судья Ли А.В. 

УИД 49RS0001-01-2023-003526-92 

Дело № 5-552/2023

№ 12-44/2023

МАГАДАНСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

РЕШЕНИЕ

17 августа 2023 года город Магадан

Судья Магаданского областного суда Кречетов А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Магаданского областного суда жалобу защитника Болтабоева М.М.у. – адвоката Романовского А.В. на постановление судьи Магаданского городского суда Магаданской области от 8 августа 2023 года, вынесенное по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении 

Болтабоева М.М.у., 

<

.......>, 

с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, - Болтабоева М.М.у. и его защитника Романовского А.В. 

при секретаре Засыпкиной Т.С.,

у с т а н о в и л :

постановлением судьи Магаданского городского суда Магаданской области от 8 августа 2023 года гражданин Республики 

 БолтабоевМ.М.у. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), иподвергнут наказанию в виде административного штрафа размере 2 000 руб. 00 коп. с административным выдворением запределы Российской Федерации.

Болтабоев М.М.у. помещен в специальное помещение для содержания лиц, в отношении которых назначено наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, – центр временного содержания иностранных граждан ОМВД России по г. Магадану, до его административного выдворения.

В жалобе, поданной в Магаданский областной суд, защитник Болтабоева М.М.у.– адвокат Романовский А.В. просит постановление изменить, исключив из него указание на назначение Болтабоеву М.М.у. наказания в виде выдворения за пределы территории Российской Федерации.

В обоснование жалобы указывает на несогласие с выводом судьи о том, что вменяемое Болтабоеву М.М.у. бездействие нарушает положения пункта 1 статьи 6 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ).

Обращает внимание на то, что Болтабоев М.М.у. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя и уплачивал налоги, имеет на иждивении несовершеннолетних детей, владеет русским языком, ранее не привлекался к административной ответственности, уведомления об аннулировании имевшегося у него вида на жительства до 7 августа 2023 года не получал, в связи с чем был лишен возможности самостоятельно выехать за пределы Российской Федерации.

Полагает, что при рассмотрении дела об административном правонарушении не были выяснены все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Указывает, что выдворение Болтабоева М.М.у. не позволит ему заниматься воспитанием и оказывать помощь его несовершеннолетним детям, обучающимся в г. Магадане.

Выслушав пояснения Болтабоева М.М.у. и его защитника Романовского А.В., поддержавших доводы жалобы, проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, прихожу к следующему.

В соответствии с частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных названным Федеральным законом.

Согласно положениям пункта 2 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлен срок действия визы или иной срок временного пребывания, либо ему выдана новая виза, либо у него (в отношении его) приняты заявление и иные документы, необходимые для получения разрешения на временное проживание, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 данного Федерального закона.

Пунктом 1 статьи 6 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ предусмотрено, что разрешение на временное проживание может быть выдано иностранному гражданину в пределах квоты, утвержденной Правительством Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Срок действия разрешения на временное проживание составляет три года, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Подпунктами «а», «б» пункта 2 Указа Президента Российской Федерации от 15 июня 2021 года № 364 «О временных мерах по урегулированию правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации в период преодоления последствий распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19)» установлено, что до 30 сентября 2021года включительно в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства, находящихся на территории Российской Федерации (за исключением иностранных граждан и лиц без гражданства, освобождаемых из мест лишения свободы, или нарушивших законодательство о государственной границе Российской Федерации, или создающих угрозу национальной безопасности Российской Федерации, в том числе выступающих за насильственное изменение основ конституционного строя Российской Федерации, или оказывающих содействие в совершении террористических (экстремистских) актов либо совершающих их, а равно иными действиями поддерживающих террористическую (экстремистскую) деятельность, или посягающих на общественный порядок и общественную безопасность, в том числе участвующих в несанкционированных собрании, митинге, демонстрации, шествии или пикетировании), не принимаются решения об административном выдворении за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации, об административном выдворении за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации, о депортации или передаче иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, решения о неразрешении въезда в Российскую Федерацию или нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации, о сокращении срока временного пребывания в Российской Федерации. 

Иностранные граждане и лица без гражданства, прибывшие в Российскую Федерацию до 15 марта 2020 года и не имеющие по состоянию на 16 июня 2021года законных оснований для пребывания (проживания) в Российской Федерации, вправе до 30 сентября 2021 года включительно обратиться в территориальные органы Министерства внутренних дел Российской Федерации с составленным в произвольной форме заявлением об урегулировании их правового положения либо выехать за пределы Российской Федерации.

Статьёй 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114 ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» предусмотрено, что иностранный гражданин или лицо без гражданства, уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Из материалов дела об административном правонарушении следует, что Болтабоев М.М.у. 10 ноября 2017 года въехал на территорию Российской Федерации с рабочей целью въезда через контрольный пункт 

 (

<

.......>). 

28 августа 2018 года Болтабоеву М.М.у. УВМ УМВД России по Магаданской области выдано разрешение на временное проживание в Российской Федерации сроком до 28 августа 2021 года. 

20 марта 2020 года ранее выданное Болтабоеву М.М.у. разрешение на временное проживание в Российской Федерации аннулировано УВМ УМВД России по Магаданской области по основаниям, предусмотренным подпунктом 4 пункта 1 статьи 7 Федерального закона 25 июля 2002 года №115-ФЗ, с решением об аннулировании разрешения Болтабоев М.М.у. ознакомлен 7августа 2023 года. 

С учетом положений пункта 2 Указа Президента Российской Федерации от 15 июня 2021 года № 364 Болтабоев М.М.у. должен был покинуть территорию Российской Федерации в срок до 1 октября 2021 года, однако от выезда за пределы территории Российской Федерации Болтабоев М.М.у. уклонился и был установлен сотрудниками управления по вопросам миграции УМВД России по Магаданской области 7 августа 2023 года.

Фактические обстоятельства дела подтверждаются собранными доказательствами: протоколом об административном правонарушении от 7 августа 2023 года (л.д. 2-3); рапортом врио начальника ОИКиТМ УВМ УМВД России по Магаданской области Л. от 7 августа 2023 года (л.д. 4); протоколом доставления от 7 августа 2023 года (л.д. 5-6); объяснением Болтабоева М.М.у. от 7 августа 2023 года (л.д. 9); копией паспорта Болтабоева М.М.у. (л.д. 10); копиями миграционной карты и уведомления о прибытии (л.д. 11, 12); сведениями баз данных учета иностранных граждан МВД России и ФМС России АС ЦБДУИГ в отношении Болтабоева М.М.у. (л.д.13-21).

Указанные доказательства получены с соблюдением требований закона, их допустимость и достоверность сомнений не вызывают, и свидетельствуют о наличии в действиях Болтабоева М.М.у. состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ. 

При рассмотрении дела об административном правонарушении установлены все юридически значимые обстоятельства совершения административного правонарушения.

Постановление о привлечении Болтабоева М.М.у. к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, вынесено судьей в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, установленного частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ для данной категории дел, порядок привлечения Болтабоева М.М.у.. к административной ответственности соблюден.

Обстоятельств, которые в силу пунктов 3-5 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ могли бы повлечь отмену обжалуемого судебного акта, не установлено.

Ошибочное указание в постановлении на нарушение Болтабоевым М.М.у. пункта 1 статьи 6 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ об отсутствии в его бездействии состава вменяемого ему правонарушения не свидетельствует, основанием для отмены обжалуемого постановления являться не может, поскольку данная описка может быть устранена в порядке, предусмотренном статьей 29.12.1 КоАП РФ.

Вместе с тем с учетом конкретных обстоятельств настоящего дела имеются основания для изменения обжалуемого постановления в части назначенного наказания.

Санкция части 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ в качестве административного наказания предусматривает административный штраф в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ. При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (части 1 и 2 статьи 4.1 названного Кодекса).

При этом согласно статье 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами. Административное наказание не может иметь своей целью унижение человеческого достоинства физического лица, совершившего административное правонарушение, или причинение ему физических страданий, а также нанесение вреда деловой репутации юридического лица.

Назначение дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации должно основываться на данных, подтверждающих действительную необходимость применения к лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, такой меры ответственности, а также ее соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения баланса публичных и частных интересов в рамках производства по делам об административных правонарушениях.

Из содержания жалобы защитника Романовского А.В. следует, что у Болтабоева М.М.у. на территории Российской Федерации имеются прочные семейные связи. Он находится в браке с В. которая является гражданкой Российской Федерации, имеют 4 несовершеннолетних детей (А., 

<

дата> года рождения, Ш., 

<

дата>года рождения, М., 

<

дата> года рождения, отцом которых является Болтабоев М.М.у., и Ч., 

<

дата> года рождения (отцовство не установлено)), которые являются гражданами Российской Федерации и проживают совместно с родителями в г. Магадане. Жена и дети нуждаются в моральной и материальной поддержке. Ранее к административной ответственности Болтабоев М.М.у. не привлекался.

Указанные обстоятельства также подтверждаются приобщенными в материалы дела копиями свидетельств о рождении несовершеннолетних детей (л.д. 26-29), копией свидетельства о заключении брака между Болтабоевым М.М. у. и В.

Данных, опровергающих утверждение заявителя о наличии у него устойчивых семейных связей на территории Российской Федерации, не имеется.

В соответствии с пунктом 2 статьи 27 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства не разрешается в случае, если в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства вынесено решение об административном выдворении за пределы Российской Федерации, о депортации либо передаче Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, - в течение пяти лет со дня административного выдворения за пределы Российской Федерации, депортации либо передачи Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, что не исключает серьезного вмешательства со стороны государства в осуществление права Болтабоева М.М.у. на уважение семейной жизни.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлении от 15 июля 1999 года № 11-П, конституционными требованиями справедливости и соразмерности предопределяется дифференциация публично-правовой ответственности в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обусловливающих индивидуализацию при применении тех или иных мер государственного принуждения. В развитие данной правовой позиции Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 27 мая 2008года № 8-П указал, что меры, устанавливаемые в уголовном законе в целях защиты конституционно значимых ценностей, должны определяться исходя из требования адекватности порождаемых ими последствий (в том числе для лица, в отношении которого они применяются) тому вреду, который причинен в результате преступного деяния, с тем чтобы обеспечивались соразмерность мер уголовного наказания совершенному преступлению, а также баланс основных прав индивида и общего интереса, состоящего в защите личности, общества и государства от преступных посягательств.

Приведенные правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации могут быть распространены и на административную ответственность.

В постановлении от 14 февраля 2013 года № 4-П Конституционный Суд Российской Федерации также признал, что устанавливаемые в законодательстве об административных правонарушениях правила применения мер административной ответственности должны не только учитывать характер правонарушения, его опасность для защищаемых законом ценностей, но и обеспечивать учет причин и условий его совершения, а также личности правонарушителя и степени его вины, гарантируя тем самым адекватность порождаемых последствий (в том числе для лица, привлекаемого к ответственности) тому вреду, который причинен в результате административного правонарушения, не допуская избыточного государственного принуждения и обеспечивая баланс основных прав индивида (юридического лица) и общего интереса, состоящего в защите личности, общества и государства от административных правонарушений; иное - в силу конституционного запрета дискриминации и выраженных в Конституции Российской Федерации идей справедливости и гуманизма - было бы несовместимо с принципом индивидуализации ответственности за административные правонарушения (постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 19 марта 2003 года № 3-П, от 13 марта 2008 года №5-П, от 27 мая 2008 года № 8-П, от 13 июля 2010 года № 15-П, от 17 января 2013года № 1-П и др.).

Обстоятельствами, смягчающими административную ответственность Болтабоева М.М.у., судьей Магаданского городского суда признаны: признание вины, наличие несовершеннолетних детей.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность БолтабоеваМ.М.у., не установлено.

Принимая во внимание выраженную в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 17 января 2013 года № 1-П и от 14 февраля 2013 года № 4-П правовую позицию о возможности с учетом конкретных обстоятельств дела назначения лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, административного наказания, не предусмотренного санкцией соответствующей статьи КоАП РФ, вынесенное по настоящему делу постановление подлежит изменению в части назначенного наказания путем исключения из него указания на назначение Болтабоеву М.М.у. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья Магаданского областного суда

р е ш и л :

постановление судьи Магаданского городского суда Магаданской области от 8 августа 2023 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Болтабоева М.М.у. изменить, исключив из него указание на назначение Болтабоеву М.М.у. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Меру обеспечения производства по делу об административном правонарушении в виде помещения Болтабоева М.М.у. в специальный приемник для содержания лиц, арестованных в административном порядке – центр временного содержания иностранных граждан УМВД России по Магаданской области (

<

...>), отменить.

В остальной части постановление судьи Магаданского городского суда от 8 августа 2023 года оставить без изменения.

Настоящее решение вступает в силу с момента его вынесения и может быть обжаловано в порядке статей 30.12-30.14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в Девятый кассационный суд общей юрисдикции лицами, указанными в статьях 25.1 - 25.5.1 данного Кодекса, должностным лицом, направившим это дело на рассмотрение судье, либо опротестовано прокурором.

Судья А.А. Кречетов