РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ 

КАЛИНИНГРАДСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

Судья: Коновалова О.Ч. Дело № 12-106/2019

РЕШЕНИЕ

18 марта 2019 года г. Калининград 

Судья Калининградского областного суда

ФИО1, 

при секретаре Ульяновой В.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении по жалобе ФИО2 на не вступившее в законную силу постановление судьи Гурьевского районного суда Калининградской области от 21 февраля 2019 года, которым гражданин 

<

данные изъяты> ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ рождения, признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и подвергнут административному наказанию в виде штрафа в доход государства в размере 2000 рублей, с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения с содержанием в специальном учреждении временного содержания иностранных граждан УМВД России по Калининградской области (

<

...>) до исполнения решения о принудительном выдворении за пределы Российской Федерации. 

Заслушав защитника ФИО2 по ордеру – адвоката Сазонова А.А., поддержавшего жалобу, возражения против жалобы представителя ОМВД России по Гурьевскому району – ФИО3, исследовав материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

постановлением судьи Гурьевского районного суда Калининградской области от 21 февраля 2019 года гражданин 

<

данные изъяты> ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ рождения, признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), выразившегося в том, что по истечении срока временного пребывания территорию Российской Федерации он не покинул, и с 24 по 25 октября 2018 года проживал на территории Российской Федерации в нарушение требований статьи 5 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

В жалобе на данное постановление, ФИО4 просит его отменить и возвратить дело об административном правонарушении на новое рассмотрение в Гурьевский районный суд Калининградской области. Полагает, что установленные судом факты исследованы не полно, им не дана достоверная оценка. В частности, судом не исследованы аспекты порядка и срока привлечения иностранного гражданина к административной ответственности. Указывает, что проводившаяся административным органом проверка не была оформлена в установленном порядке. В нарушение требований статьи 28.8 КоАП РФ материалы об административном правонарушении не переданы немедленно в суд.

Также податель жалобы указывает, что в период предыдущего пребывания в Российской Федерации с 26 июля 2018 года, ФИО4 был свидетелем в рамках проводившейся органами полиции следственной проверки, его паспорт находился у участкового, в связи с чем он не мог осуществлять трудовую деятельность. В связи с отсутствием авиабилетов в Узбекистан, им был приобретён билет на ночной рейс 24 октября 2018 года, фактически выехал из Российской Федерации 25 октября 2018 года и вновь въехал в Россию 20 февраля 2019 года на законных основаниях в целях трудоустройства. Является специализированным работником в сфере строительства. Намерен объединиться с семьёй родного брата, который проживает на территории Калининградской области и имеет вид на жительство.

ФИО4, будучи извещённым о месте и времени судебного разбирательства, ходатайств о личном участии в рассмотрении дела, в том числе посредством видеоконференц-связи не заявил. При таких обстоятельствах на основании статей 25.1, 30.6 КоАП РФ дело подлежит рассмотрению в его отсутствие.

Поскольку в материалах дела дата получения ФИО4 копии постановления судьи Гурьевского районного суда Калининградской области от 21 февраля 2019 года не указана, суд исходит из того, что поданная ФИО4 3 марта 2019 года жалоба, подана в установленный законом сроком.

Заслушав объяснения защитника ФИО4 – адвоката Сазонова А.А., объяснения представителя ОМВД России по Гурьевскому району – ФИО3, допросив в качестве свидетеля – ФИО5, проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, суд приходит к следующим выводам.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

В силу пунктов 1, 2 статьи 5 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного иностранного гражданина не может превышать девяносто суток. Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев предусмотренных федеральным законом.

В соответствии со статьёй 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» иностранный гражданин или лицо без гражданства, не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, а также уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определённого срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

Санкция части 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела, 20 февраля 2019 года в 15 час. 55 мин. в ходе иммиграционного контроля по адресу: Калининградская область, Гурьевский район, пос. Храброво, Аэропорт «Храброво» был выявлен гражданин 

<

данные изъяты> ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ рождения, при проверке документов которого было установлено, что он прибыл на территорию Российской Федерации 20 февраля 2019 года с целью трудоустройства. Вместе с тем, ранее, в период предыдущего пребывания с 26 июля 2018 года срок законного нахождения ФИО2 на территории Российской Федерации истёк 23 октября 2018 года, однако территорию Российской Федерации он не покинул, и в период с 24 по 25 октября 2018 года ФИО2 находился на территории Российской Федерации в нарушение требований статьи 5 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Фактические обстоятельства дела подтверждаются собранными доказательствами: протоколом об административном правонарушении от 20 февраля 2019 года № 70/19А/000370; письменными объяснениями ФИО2 от 20 февраля 2019 года; копией паспорта гражданина 

<

данные изъяты> ФИО2; копией миграционной карты серии №; сведениями СПО «Мигрант-1»; протоколом об административном задержании от 20 февраля 2019 года; рапортом заместителя начальника отдела – начальника ОПНМ ОВМ ОМВД России по Гурьевскому района ФИО3 от 20 февраля 2018 года.

По смыслу вышеприведённых норм статьи 5 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», если на день истечения установленного законом срока пребывания иностранного гражданина на территории Российской Федерации ему не продлены срок действия визы или срок временного пребывания, он обязан выехать из места пребывания в Российской Федерации до наступления 24 часов 00 минут 90-го календарного дня пребывания на территории Российской Федерации. 

С учётом изложенного, совершённое ФИО2 деяние образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ.

Обстоятельств непреодолимой силы, объективно препятствующих ФИО2 покинуть территорию Российской Федерации в установленный законом срок, судом не выявлено. 

Доводы жалобы отмену постановленного по делу об административном правонарушении постановления судьи районного суда не влекут.

Ссылка в жалобе на нарушение положений действующего законодательства при оформлении проводимой административным органом проверки отмену таким основанием признана быть не может, поскольку, как следует из материалов дела, ФИО2 выявлен сотрудниками полиции, действующими в рамках предоставленных им полномочий, в том числе Федеральным законом от 7 февраля 2011 года № 3-ФЗ «О полиции».

Доводы жалобы о нарушении требований статьи 28.8 КоАП РФ, не является основанием для освобождения ФИО2 от наказания, так как виновность лица в совершении правонарушения подтверждена надлежащими доказательствами.

Протокол об административном правонарушении, совершение которого влечёт административное выдворение, передаётся на рассмотрение судье немедленно после его составления (часть 2 статьи 28.8 КоАП РФ). Частью 4 статьи 29.6 КоАП РФ установлен сокращённый срок рассмотрения дела о таком административном правонарушении – в день получения протокола и других материалов дела, а в отношении лица, подвергнутого административному задержанию, - не позднее 48 часов с момента его задержания.

Протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, в отношении ФИО2 составлен 20 февраля 2019 года, этой же датой ФИО2 подвергнут административному задержанию, составлен протокол об административном задержании. Дело об административном правонарушении рассмотрено судом 21 февраля 2019 года – не позднее 48 часов с момента задержания. 

Кроме того сроки составления протокола об административном правонарушении и его направления на рассмотрение судье с учётом разъяснений, данных в пункте 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», не являются пресекательными, что согласуется с требованиями части 2 статьи 28.5 КоАП РФ.

Оснований для прекращения производства по делу, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 КоАП РФ, судом не установлено. 

Вместе с тем, при назначении ФИО2 административного наказания судьёй районного суда в неполной мере учтены обстоятельства, указанные в части 2 статьи 4.1 КоАП РФ и правовые позиции Верховного Суда Российской Федерации по вопросам назначения наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

В соответствии с частью 2 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершённого им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 23.1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» при назначении наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации судья должен исходить из действительной необходимости применения к иностранному гражданину или лицу без гражданства такой меры ответственности, а также из её соразмерности целям административного наказания, с тем чтобы обеспечить достижение справедливого баланса публичных и частных интересов в рамках производства по делу об административном правонарушении.

При этом конкретные обстоятельства, связанные с совершением административного правонарушения (длительность незаконного нахождения на территории Российской Федерации, повторное или неоднократное привлечение к административной ответственности и т.д.), подлежат оценке в соответствии с общими правилами назначения административного наказания, основанными на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности.

ФИО2 ранее к административной ответственности за нарушение миграционного законодательства не привлекался, 25 октября 2018 года самостоятельно и добровольно покинул территорию Российской Федерации, находился на территории Российской Федерации без соответствующих документов менее двух суток.

В соответствии с пунктом 2 статьи 27 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства не разрешается в случае, если в период своего предыдущего пребывания в Российской Федерации иностранный гражданин или лицо без гражданства подвергались административному выдворению за пределы Российской Федерации, депортировались либо были переданы Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, - в течение пяти лет со дня административного выдворения за пределы Российской Федерации, депортации либо передачи иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии. 

Следовательно, назначение ФИО2 наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в силу приведённых положений Федерального закона может повлечь серьёзное и несоразмерное необходимости защиты публичного правопорядка вмешательство со стороны государства в осуществление права иностранного гражданина на свободу передвижения и противоречит принципу соразмерности назначенного наказания целям административного наказания.

Принимая во внимание выраженную в Постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 17 января 2013 года № 1-П и от 14 февраля 2013 года № 4-П правовую позицию о возможности с учётом конкретных обстоятельств дела назначения лицу, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, административного наказания, не предусмотренного санкцией соответствующей статьи КоАП РФ, постановление судьи Гурьевского районного суда Калининградской области от 21 февраля 2019 года подлежит изменению путём исключения назначенного ФИО2 наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Руководствуясь статьёй 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, суд 

РЕШИЛ:

постановление судьи Гурьевского районного суда Калининградской области от 21 февраля 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении гражданина 

<

данные изъяты> ФИО2 изменить.

Исключить из постановления указание на назначение ФИО2 наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения.

ФИО2 освободить из специального учреждения временного содержания иностранных граждан УМВД России по Калининградской области (

<

...>).

В остальной части постановление судьи Гурьевского районного суда Калининградской области от 21 февраля 2019 года оставить без изменения, жалобу ФИО2 – без удовлетворения. 

Судья Калининградского

областного суда ФИО1