44у- 80 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Свердловского областного суда

город Екатеринбург 26 июня 2019 года

Президиум Свердловского областного суда в составе председательствующего Дмитриева В.А. и членов президиума Смагиной И.Л., Силиной И.А., Поляковой Т.Н., Жернова С.Р. с участием заместителя прокурора Свердловской области Чуличкова Д.В. при секретаре Демановой Ю.А. рассмотрел дело по кассационному представлению заместителя прокурора Свердловской области Чуличкова Д.В., о пересмотре приговора Нижнетуринского городского суда Свердловской области от 11 октября 2018 года в отношении ФИО1, ФИО2

Заслушав доклад судьи областного суда Кризского Г.И., объяснения прокурора, поддержавшего доводы представления, осужденной ФИО1, адвоката Зорникова М.В., полагавших приговор оставить без изменения, осужденного ФИО2, адвоката Оболенского Д.Ю., просивших представление прокурора удовлетворить, президиум 

УСТАНОВИЛ:

приговором Нижнетуринского городского суда Свердловской области от 11 октября 2018 года

ФИО1 , родившаяся ( / / ) в ..., ранее не судимая,

осуждена по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации на 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. 

Содержится под стражей с 28 марта 2018 года.

Время содержания ФИО1 под стражей с 28 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу, в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима.

ФИО2 , родившийся ( / / ) в ..., ранее судимый:

- 23 сентября 2010 года Качканарским городским судом Свердловской области по п. «г» ч. 2 ст. 161 Уголовного кодекса Российской Федерации на 2 года лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, со штрафом в сумме 5000 рублей, который уплачен 8 июня 2018 года,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации на 10 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Содержится под стражей с 28 марта 2018 года.

На основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации время содержания ФИО2 под стражей с 28 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу зачтено из расчёта один день за один день отбывания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор в отношении осужденных не обжалован.

ФИО1 и ФИО2 признаны виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении ставится вопрос об исключении из приговора указание суда о зачёте ФИО1 в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 28 марта 2018 года до вступления приговора в законную силу из расчёта один день за полтора дня в исправительной колонии общего режима. При этом прокурор ссылается на положение ч. 3.2 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации, согласно которой лицам, осужденным по ст. 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день. Суд же в нарушение данной нормы зачёл этот срок ФИО1 за полтора дня лишения свободы. 

Кроме того, прокурор полагает, что суд в нарушение п. «в» ч. 4 ст. 18 Уголовного кодекса Российской Федерации признал в действиях осужденного ФИО2 наличие отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива преступлений, при чём необоснованно сослался на судимость, где осужденному было назначено условное наказание. С учётом явки с повинной и смягчающих наказание обстоятельств предлагается снизить ФИО2 наказание до 9 лет 9 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы дела и обсудив доводы представления, президиум считает, что приговор подлежит изменению по основаниям, изложенным в ч. 1 ст. 401.15 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из содержания приговора суд, признав ФИО1 виновной по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации и назначив по ней реальное лишение свободы, одновременно произвёл зачёт время содержания под стражей с 28 марта 2018 года до вступления приговора в законную силу из расчёта один день за полтора дня отбытия в исправительной колонии общего режима. При этом суд сделал ссылку на п. «б» ч. 3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Между тем, согласно ч. 3.2 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации, в отношении лиц осужденных по ст. 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день исправительной колонии. Данное положение закона не было учтено судом при вынесении приговора в отношении ФИО1 

Следует отметить, что указанное выше нарушение п. «а» ч. 3 ст. 78 Уголовно-исправительного кодекса Российской Федерации, применительно к положениям ст. 401.6 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия. 

При наличии таких данных приговор в отношении ФИО1 подлежит изменению.

Из мотивировочной части приговора в отношении ФИО3 следует, что, назначая срок наказания, суд установил наличие отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидив преступлений. В данном случае суд учитывал судимость ФИО2 по приговору от 23 сентября 2010 года, которым он был осужден по п. «г» ч. 2 ст. 161 Уголовного кодекса Российской Федерации на 2 года лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, со штрафом 5000 рублей.

Между тем, суд не принял во внимание положение п. «в» ч. 4 ст. 18 Уголовного кодекса Российской Федерации, где сказано, что при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, по которым наказание признавалось условным. Факт выплаты осужденным штрафа 8 июня 2018 года, т.е. после совершения преступления, то данное обстоятельство не имеет значения для признания в действиях виновного рецидива преступлений.

Каких либо иных обстоятельств, отягчающих наказание в действиях ФИО2 судом не установлено. В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд признал: явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, состояние здоровья осужденного, инвалидность матери. Следовательно, в кассационном представлении высказано обоснованное предложение о снижении ему срока наказания с применением правил ч. 1 ст. 62 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. ст. 401.14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

представление заместителя прокурора Свердловской области удовлетворить.

Приговор Нижнетуринского городского суда Свердловской области от 11 октября 2018 года в отношении ФИО1 и ФИО2 изменить:

-исключить из приговора указание суда о зачёте в срок отбытия назначенного ФИО1 наказания времени содержания под стражей с 28 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

- на основании ч. 3.2 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации зачесть ФИО1 в срок отбытия наказания период содержания под стражей с 28 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Исключить из мотивировочной части приговора указание суда о наличии в действиях ФИО2 отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива преступлений.

На основании ч. 1 ст. 62 Уголовного кодекса Российской Федерации снизить ФИО2, назначенное наказание по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации до 9 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. 

В остальной части приговор в отношении ФИО1 и ФИО2 оставить без изменения.

Председательствующий В.А. Дмитриев 

Верно: судья Г.И. Кризский