Дело№ 4-2а-97/2019 копия

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

27 ноября 2019 года гор. Выборг 

Выборгский гарнизонный военный суд в составе председательствующего - судьи Шляхова А.В., при секретаре Васильевой А.А., с участием административного истца ФИО1, его представителя адвоката Дорониной М.Г., представителя административных ответчиков –начальника Службы (Службы) в городе 

<

данные изъяты> ПУ ФСБ России по гор. Санкт-Петербургу и 

<

данные изъяты> ФИО2, заместителя военного прокурора Выборгского гарнизона подполковника юстиции ФИО3, в открытом судебном заседании, в помещении суда, рассмотрев дело по административному исковому заявлению 

<

данные изъяты> ФИО1 приказ начальника Службы в 

<

данные изъяты> ПУ ФСБ России по Санкт-Петербургу и 

<

данные изъяты> от 16 октября 2019 года №-лс об исключении его из списков личного состава части, 

УСТАНОВИЛ:

В административном исковом заявлении ФИО1 ссылается на незаконность приказа должностного лица- командира войсковой части 

<

данные изъяты> от 16 октября 2019 года №-лс об исключении его из списков личного состава части без предоставления ему дополнительных суток отдыха за исполнение обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени за 2018 и 2019 года.

ФИО1 просит признать вышеназванный приказ незаконным, обязать начальника Службы в городе Выборге восстановить его в списках личного состава части, взыскать с ответчика судебные расходы по делу.

В обосновании своих требований административный истец ссылается на то, что 8 августа 2019 года подал рапорт о предоставлении ему основного отпуска за 2019 год с присоединением ему дополнительных суток отдыха, и поскольку основной отпуск за 2019 год был предоставлен в максимальном размере, то есть в размере 60 суток, без учета на дорогу к месту проведения отпуска, реализация его прав, предусмотренных ч. 1 ст. 11 ФЗ от 27 мая 1998 года №76 ФЗ «О статусе военнослужащих» было обещано после выхода его из основного отпуска. 17 октября 2019 года прибыл из отпуска на службу, где он узнал, что ему начальником Службы в 

<

данные изъяты> отказано в их предоставлении в устной форме. Повторно подав рапорт по команде в тот же день по этому поводу, ответа на него не получил до сих пор. В дальнейшем 18 октября 2019 года он был исключен из списков личного состава части. 

Административный истец, уточняя свои требования в судебном заседании, вышеназванные требования поддержал и просил их удовлетворить, взыскать в его пользу судебные расходы, связанные с оплатой юридических услуг своего представителя, то есть в сумме 20000 рублей. 

Представитель административного истца адвокат Доронина М.Г. требования административного истца поддержала в полном объеме.

Представитель административного ответчика ФИО2 требования не признал и пояснил, что согласно листов учета служебного времени у ФИО1 имелись следующие сутки отдыха за привлечение его к сверхурочной работе за 2018 год- в количестве 34 суток, за 2019 год- 38 суток, в 2018 году ФИО1 за предоставлением дополнительных суток отдыха не обращался, основной отпуск за 2018 год ему был предоставлен в полном объеме в общем размере 60 суток и, следовательно, срок на обжалование действий истек 1 апреля 2019 года согласно разъяснений пункта 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года №8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих». Поскольку ФИО1 обратился за предоставлением ему дополнительных суток отдыха 17 октября 2019 года, то есть за 1 день до дня исключения из списков личного состава части, дополнительные сутки отдыха ему не могли быть предоставлены, поскольку согласно п. 24 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава части не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы, то есть в данном случае не позднее 13 октября 2019 года, а учитывая нахождения его в основном отпуске за 2019 год и необходимости сдачи дел и должности, ФИО1 должен быть исключен из списков личного состава части не позднее, чем 18 октября 2019 года. ФИО1, зная о том, что он планируется к увольнению в запас в связи с получением заключения ВВК и согласно его волеизъявления, в 2019 году до 17 октября 2019 года с рапортом о предоставлении дополнительных суток отдыха не обращался. Указания на необходимость продления срока нахождения военнослужащих в списках личного состава в связи с необходимостью предоставления дополнительных дней отдыха, компенсирующего время привлечения к сверхурочной работе, когда военнослужащий за их предоставлением ранее не обращался, ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», Положение о порядке прохождения военной службы не содержит. 

Выслушав участников процесса, заключение заместителя военного прокурора Выборгского гарнизона подполковника юстиции ФИО3., полагавшего заявленные требования не подлежащими удовлетворению, исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам. 

В соответствии со ст. 219 Кодекса административного судопроизводства административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.

Как усматривается из материалов дела, объяснений административного истца, ФИО1 ознакомился с оспариваемым приказом 17 октября 2019 года, а в суд за защитой своих прав 29 октября 2019 года. 

Таким образом, административный истец не пропустил трехмесячный срок на обжалование приказа об исключении из списков личного состава части. 

Как усматривается из материалов дела 8 августа 2019 года и повторно 17 октября 2019 года ФИО1 обратился по команде с рапортом о присоединении дополнительных суток отдыха к основному отпуску за 2019 год, а во втором случае о предоставлении отдельно 60 суток отдыха за счет неиспользованного времени отдыха, компенсирующего сверхурочное время привлечения к исполнению служебных обязанностей.

Как усматривается из письменных ответов от 17 октября 2019 года и от 14 ноября 2019 года, оба рапорта рассмотрены начальником Службы в 

<

данные изъяты>, ФИО1 отказано в присоединении дней отдыха к основному отпуску за 2019 год, о чем доведено ФИО1 9 августа 2019 года сотрудником кадрового подразделения, и отказано в предоставлении дополнительных суток отдыха после использования им основного отпуска за 2019 год на основании разъяснений, указанных в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года №8 «Опрактике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих», согласно которым, дополнительные сутки отдыха за счет неиспользованного времени отдыха, компенсирующего сверхурочное время привлечения военнослужащего к исполнению обязанностей предоставляются: в другие дни недели, в период основного отпуска путем его увеличения за счет присоединения дополнительных суток отдыха, в период дополнительного времени отдыха до дня начала основного отпуска, при этом общая продолжительность ежегодного основного отпуска с учетом дополнительного времени отдыха не может превышать 60 суток, не считая времени, необходимого для проезда к месту использования отпуска и обратно. 

Из справки кадрового органа за исх. № от 13 ноября 2019 года усматривается, что 

<

данные изъяты> ФИО1 за 2018 год дополнительное время неиспользованных суток отдыха составляет 34, за 2019 год-38. При этом выслуга лет на дату увольнения составляет 20 лет 4 месяца и 12 дней, 

<

данные изъяты> Осину основные отпуска за 2018 и 2019 год предоставлялись соответственно в 2018 году (2 части) и в 2019 году с увеличением на 15 суток в связи с прохождением им военной службы по контракту на воинской должности, исполнение обязанностей по которой связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья. 

Дополнительные сутки отдыха военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, предоставляются в соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» с учетом положений статей 219-221, 234 Устава внутренней службы ВС РФ, утвержденного Указом Президента РФ от 10 ноября 2007 года №1495, статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы, а также с учетом требований, изложенных в Порядке учета служебного времени, и предоставления дополнительных суток отдыха (приложение№2 к Положению о порядке прохождения военной службы). Исходя из названных положений предусмотрены следующие сроки предоставления дополнительных суток отдыха: в другие дни недели, в период основного отпуска путем его увеличения за счет присоединения дополнительных суток отдыха, в период дополнительного времени отдыха до дня начала основного отпуска. При этом общая продолжительность ежегодного основного отпуска с учетом дополнительного времени отдыха не может превышать 60 суток, не считая времени, необходимого для проезда к месту использования отпуска и обратно. 

Согласно п. 24 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 11 статьи 38 Федерального закона и настоящим Положением.

В соответствии с ч. 3 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год поступления его на военную службу по контракту и в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала военной службы до окончания календарного года, в котором военнослужащий поступил на военную службу, или от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части.

Округление количества неполных суток и месяцев производится в сторону увеличения. В случае когда невозможно своевременное увольнение военнослужащего с военной службы (исключение из списков личного состава воинской части), на день его увольнения производится расчет недоиспользованного времени основного отпуска с предоставлением его военнослужащему.

Как следует из приказа руководителя Пограничной службы ФСБ России от 29 августа 2019 года №-лс 

<

данные изъяты> ФИО1, уволен с военной службы в запас по состоянию здоровья в связи с признанием ВВК ограниченно годным к военной службе, то есть по п.п. «б» п. 3 ст. 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» в запас. 

Выписка из данного приказа поступила в Службу в городе 

<

данные изъяты> 13 сентября 2019 года (регистрационный номер№), что подтверждается справкой кадрового органа. 

Из выписки приказа начальника Службы в городе 

<

данные изъяты> от 16 октября 2019 года №-лс усматривается, что ФИО1, уволенный в запас приказом Пограничной Службы ФСБ РФ от 29 августа 2019 года №-лс с учетом предоставленного времени для сдачи дел и должности с 17 октября 2019 года по 18 октября 2019 года, исключен из списков личного состава части 18 октября 2019 года. 

Как следует из приказа начальника Службы в городе Выборге ПУ ФСБ России по городу Санкт-Петербургу и 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ №-лс, копии отпускного билета. ФИО1 предоставлен основной отпуск продолжительностью 66 суток (с увеличением на 15 дополнительных суток отдыха) с 12 августа 2019 года и включая 6 суток на дорогу по 16 октября 2019 года, по окончанию которого ФИО1 17 октября 2019 года должен прибыть на службу. 

Учитывая требования ч. 3 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, продолжительность основного отпуска за 2019 год с учетом округления в сторону увеличения должна составлять 34 суток.

Таким образом, предоставление ФИО1 в году увольнения 45 суток основного отпуска превышает на 11 суток положенного и соответственно его прав не нарушает. 

В соответствии с пунктом 16 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим необходимого расчета он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Согласно разъяснениям, данным постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014г. N8"О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих" в силу пункта16 статьи34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

В случае если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списке личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

Как следует из объяснений сторон, расчетно-платежных ведомостей за октябрь 2019 года №, 1462, ФИО1 обеспечен денежным довольствием при исключении его из списков личного состава части в полном объеме.

В судебном заседании административный истец в обоснование своих требований об отмене приказа об исключении его из списков личного состава части не ссылался на нарушения его прав, связанных с выплатой денежного довольствия, продовольственного или вещевого обеспечения.

Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации устанавливает, что в исковом заявлении должно быть указано содержание требований к административному ответчику и изложены основания и доводы (статья 125), следовательно, предметом судебного разбирательства является именно то требование, связанное лишь с изданием административным ответчиком приказа об исключении из списков личного состава части, которое истец предъявляет к ответчику, и относительно которого суд должен вынести решение по делу.

В соответствии с общим правилом статьи 46 названного кодекса административный истец вправе изменить основание или предмет административного иска, отказаться от административного иска полностью или частично.

При этом Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации в качестве одного из основных положений предусматривает принцип состязательности и равноправия сторон административного судопроизводства при активной роли суда, которая, в числе прочего, заключается в том, что суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, оказывает содействие сторонам процесса в реализации их прав, создает условия и принимает предусмотренные данным кодексом меры для всестороннего и полного установления всех фактических обстоятельств по административному делу, в том числе для правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении и разрешении административного дела (пункт 7 статьи 6 и часть 2 статьи 14).

Исходя из этого федеральный законодатель в части 1 статьи 178 поименованного кодекса закрепил один из важнейших принципов административного судопроизводства - принцип диспозитивности, согласно которому суд принимает решение по заявленным административным истцом требованиям, предусмотрев возможность суда выйти за пределы заявленных административным истцом требований (предмета административного искового заявления или приведенных административным истцом оснований и доводов) исключительно в случаях, предусмотренных названным кодексом.

Таким образом, право определения предмета иска и способа защиты принадлежит только административному истцу. 

В то же время каких-либо действий (бездействия) начальника Службы в городе 

<

данные изъяты> ПУ ФСБ России по городу Санкт-Петербургу и 

<

данные изъяты>, на которого силу требований ст. 3 ФЗ «О статусе военнослужащих», Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. N 1237 "Вопросы прохождения военной службы", возлагается обязанность реализация прав, регламентированных ч. 1 ст. 11 ФЗ от 27 мая 1998 года №76-ФЗ «О статусе военнослужащих» административным истцом в порядке, установленном главой 22 Кодекса административного судопроизводства РФ не оспаривались, и соответственно таких требований им не заявлялось. 

Таким образом, поскольку начальник Службы в 

<

данные изъяты> действовал в пределах своих полномочий, а изданный им приказ об исключении из списков личного состава части ФИО1 соответствует требованиям действующего законодательства, регламентирующего порядок исключения из списков личного состава части, прав административного истца не нарушает, суд находит, что требования истца не подлежат удовлетворению в полном объеме. 

В связи с тем, что в требованиях истца отказано, на основании ст.ст. 111, 112 КАС РФ, не могут быть удовлетворены и требования истца о возмещении ему судебных расходов, связанных с уплатой государственной пошлины за подачу заявления в суд, а также с оплатой расходов услуг представителя. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. 175-180 и 227 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, военный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении административного искового заявления ФИО1 о признании незаконным приказа начальника Службы в 

<

данные изъяты> ПУ ФСБ России по Санкт-Петербургу и 

<

данные изъяты> 

<

данные изъяты> от 16 октября 2019 года №-лс об исключении его из списков личного состава части, обязать начальника Службы в 

<

данные изъяты> восстановить в списках личного состава части, взыскать с ответчика расходы по делу, отказать в полном объеме. 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в 1-й Западный окружной военный суд через Выборгский гарнизонный военный суд в течение одного месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме. 

Верно: 

Председательствующий по делу

Судья Шляхов А.В.