<

.......>

<

.......>

<

.......>

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

27 ноября 2019 года г.Волгоград 

Президиум Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего Клочкова А.В.,

членов президиума: Юткиной С.М., Манаенковой Е.Н., Свиридовой Ю.В., Андреева А.А.,

с участием заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М.,

защитника осужденного ФИО1 – адвоката Алтухова Д.В., представившего удостоверение № 

<

...> от ДД.ММ.ГГГГ и ордер № 

<

...> от ДД.ММ.ГГГГ,

при секретаре Соголаевой Т.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. на приговор Центрального районного суда г.Волгограда от 30 октября 2018 года и апелляционное определение Волгоградского областного суда от 17 января 2019 года.

Приговором Центрального районного суда г.Волгограда от 30 октября 2018 года

ФИО1 ч, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес>, 

<

.......>, 

- осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 30 октября 2018 года.

На основании п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания время задержания и содержания ФИО1 под стражей по настоящему делу с 17 июля 2018 года по 29 октября 2018 года включительно из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешены вопросы по мере пресечения и вещественным доказательствам.

Апелляционным определением Волгоградского областного суда от 17 января 2019 года приговор в отношении ФИО1 оставлен без изменения, его апелляционная жалоба – без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. ставит вопрос об изменении судебных решений в отношении ФИО1 и исключении указания на применение положений п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) в связи с существенным нарушением уголовного закона. 

Заслушав доклад члена президиума Волгоградского областного суда Свиридовой Ю.В., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и апелляционного определения, доводы кассационного представления, послужившие основанием для передачи уголовного дела на рассмотрение суда кассационной инстанции, выступление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М., поддержавшего доводы кассационного представления, защитника осужденного ФИО1 – адвоката Алтухова Д.В., просившего отказать в удовлетворении кассационного представления, президиум Волгоградского областного суда

установил:

приговором суда ФИО1 признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Преступление совершено им 17 июля 2018 года в Центральном районе г.Волгограда при обстоятельствах, изложенных в приговоре, который постановлен в особом порядке в соответствии со ст. 314-316 УПК РФ.

В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. ставит вопрос об изменении судебных решений в отношении ФИО1 и исключении указания на применение положений п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года №186-ФЗ) о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Полагает, что судом не приняты во внимание требования ч. 32 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ), предусматривающие исключения, согласно которым в отношении осужденных, в частности, по ч. 2 ст. 228 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в связи с чем п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) применению к отношении ФИО1 не подлежал. Считает, что указанное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия. Просит в соответствии с ч. 32 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) зачесть время содержания ФИО1 под стражей в качестве меры пресечения с 17 июля 2018 года по день вступления приговора в законную силу (включительно) в срок лишения свободы из расчета один день за один день в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум находит приговор и апелляционное определение подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения либо постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему делу допущены.

Рассматривая уголовное дело в отношении ФИО1 в особом порядке уголовного судопроизводства, суд первой инстанции удостоверился в добровольности заявленного им ходатайства о проведении особого порядка судебного разбирательства, после консультации с адвокатом. 

Проверил суд наличие согласия государственного обвинителя на рассмотрение уголовного дела в особом порядке.

Проверил суд и наличие в уголовном деле доказательств, подтверждающих виновность ФИО1 в совершении преступного деяния, иное приводит к прекращению особого порядка судебного разбирательства и рассмотрению уголовного дела в общем порядке уголовного судопроизводства. 

Удостоверился суд в понимании осужденного ограничений в обжаловании приговора по фактическим обстоятельствам, установленным приговором суда.

Действия ФИО1 квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, что соответствует описанию преступного деяния, с которым согласился осужденный.

Санкция данной части ст. 228 УК РФ не превышает 10 лет лишения свободы.

Приговор соответствует требованиям ч. 8 ст. 316 УПК РФ, согласно которой в приговоре не приводятся доказательства, которые не исследуются судом при рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Таким образом, нормы уголовно-процессуального законодательства при рассмотрении уголовного дела в особом порядке судом соблюдены, оснований для отмены приговора не имеется.

Вместе с тем президиум полагает, что имеются иные основания для изменения приговора и апелляционного определения.

Из материалов уголовного дела усматривается, что суд при вынесении приговора выполнил требования ст. 299 УПК РФ, согласно которой необходимо разрешить вопросы, указанные в данной норме уголовно-процессуального закона, в том числе указать, какой вид исправительного учреждения и режим должны быть определены подсудимому при назначении наказания в виде лишения свободы, а также требования ст. 308 УПК РФ, согласно которой в резолютивной части обвинительного приговора необходимо указать решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялись меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста.

Из приговора видно, что, назначая ФИО1 наказание в виде лишения свободы, суд учел, что им совершено тяжкое преступление, ранее он не был судим, в связи с чем на основании п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ суд назначил ему отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

Также судом разрешен вопрос о зачете времени задержания и содержания ФИО1 под стражей в качестве меры пресечения с 17 июля 2018 года по 29 октября 2018 года включительно в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, что, по мнению суда первой инстанции, соответствует требованиям п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ).

Однако, принимая данное решение, суд не учел, что указанным выше Федеральным законом в ст. 72 УК РФ внесены и другие изменения, в частности, статья 72 УК РФ дополнена частью 32, согласно которой время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных при особо опасном рецидиве преступлений; осужденных, которым смертная казнь в порядке помилования заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет; осужденных за преступления, предусмотренные статьями 205 - 2055, частями третьей и четвертой статьи 206, статьями 208, 209, частью четвертой статьи 211, частями второй и третьей статьи 228, статьями 2281, 229, 275, 276, 361 настоящего Кодекса, и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277 - 279 и 360 настоящего Кодекса.

Судом ФИО1 осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ, в связи с чем на него не распространяются положения ч. 31 ст. 72 УК РФ, которые предусматривают льготное исчисление зачета времени содержания под стражей в ходе предварительного следствия, что не было учтено судом первой инстанции.

На основании ч. 32 ст. 72 УК РФ срок содержания ФИО1 под стражей в качестве меры пресечения до вступления приговора в законную силу подлежит зачету один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Таким образом, судом применен уголовный закон, не подлежащий применению, что искажает саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, в связи с чем президиум приходит к выводу о необходимости изменения приговора и апелляционного определения в части зачета срока задержания и срока содержания под стражей с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу (включительно) в срок отбытия наказания.

Президиум учитывает наличие процессуального повода для решения данного вопроса – кассационного представления прокурора, а также годичный срок для обращения с вопросом, ухудшающим положение осужденного.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 40114, 40115 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. удовлетворить.

Приговор Центрального районного суда г.Волгограда от 30 октября 2018 года и апелляционное определение Волгоградского областного суда от 17 января 2019 года в отношении ФИО1 ча изменить:

- исключить указание о зачете на основании п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) времени задержания и содержания ФИО1 под стражей в качестве меры пресечения с 17 июля 2018 года по 29 октября 2018 года включительно в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 33 ст. 72 УК РФ. 

На основании ч. 32 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) засчитать время задержания и содержания ФИО1 ча под стражей в качестве меры пресечения с 17 июля 2018 года по 29 октября 2018 года (включительно) в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

В остальном приговор в отношении ФИО1 оставить без изменения.

Председательствующий 

<

.......> А.В. Клочков

<

.......>

<

.......>