Дело № 12-36/2017 

РЕШЕНИЕ

с. Старая Полтавка 22 августа 2017 года

Судья Старополтавского районного суда Волгоградской области Власов Е.Н.,

с участием помощника прокурора Старополтавского района Волгоградской области – Мелиховой А.А., 

представителя должностного лица ФИО1, в отношении которого вынесено постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении – ФИО2, 

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Старополтавского районного суда Волгоградской области дело по протесту заместителя прокурора Старополтавского района Волгоградской области Надворного О.Ю. на постановление № от 12.07.2017 заместителя начальника контрольного управления - начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о контрольной системе в сфере закупок контрольного управления комитета финансов Волгоградской области ФИО3 по ч.4.2 ст.7.30 КоАП РФ, о прекращении производства по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1 по основаниям, предусмотренным п.1 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением № от 12.07.2017 заместителя начальника контрольного управления - начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о контрольной системе в сфере закупок контрольного управления комитета финансов Волгоградской области ФИО3 производство в отношении первого заместителя главы администрации Старополтавского муниципального района Волгоградской области ФИО1 по ч.4.2 ст.7.30 КоАП РФ, было прекращено по основаниям, предусмотренным п.1 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ.

В протесте заместитель прокурора Старополтавского района Волгоградской области, считает, что постановление вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, является незаконным и необоснованным, просит отменить постановление, прекращённое по мнению заместителя прокурора района в связи с малозначительностью, и направить на новое рассмотрение.

В судебном заседании помощник прокурора Мелихова А.А., доводы, изложенные в протесте, подтвердила, просила постановление отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Представитель лица, вынесшего постановление, заместителя начальника контрольного управления - начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о контрольной системе в сфере закупок контрольного управления комитета финансов Волгоградской области ФИО3 по доверенности – ФИО4., о времени и месте судебного заседания уведомлен надлежащим образом, в суд не явился, заявил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствии, просил постановление оставить без изменения, а протест без удовлетворения.

Первый заместитель главы администрации Старополтавского муниципального района Волгоградской области ФИО1, о времени и месте судебного заседания уведомлена надлежащим образом, в суд не явилась, ходатайств о рассмотрении дела в её отсутствии и возражений не заявила, её интересы представлял представитель по доверенности ФИО2

Представитель лица, в отношении которого вынесено постановление по делу, ФИО2 в судебном заседании доводы протеста не признал. Полагает, что в действиях главы администрации Старополтавского муниципального района Волгоградской области ФИО1, не усматривается признака правонарушения, предусмотренного ч.4.2 ст. 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Помимо этого в протесте заместитель прокурора просит отменить постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1 в связи с малозначительностью, однако опротестованное постановление прекращено не в связи с малозначительностью, а в связи с отсутствием события административного правонарушения.

Обсудив доводы протеста, выслушав участников производства по делу об административном производстве, исследовав материалы дела об административном правонарушении, нахожу требования изложенные в протесте не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по делу об административном правонарушении подлежат выяснению, в частности: лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, а также виновность лица в совершении административного правонарушения. Решение вопроса о лице, совершившем противоправное деяние, имеет основополагающее значение для всестороннего, полного и объективного рассмотрения дела и своевременного привлечения виновного к административной ответственности.

При этом установление виновности предполагает доказывание не только вины лица, но и его непосредственной причастности к совершению противоправного действия (бездействия), то есть объективной стороны деяния.

Ч. 4.2 ст. 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, предусматривает административную ответственность за утверждение конкурсной документации, документации об аукционе, документации о проведении запроса предложений, определение содержания извещения о проведении запроса котировок с нарушением требований, предусмотренных законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, за исключением случаев, предусмотренных частями 4 и 4.1 настоящей статьи.

В судебном заседании установлено и материалами дела подтверждено, что в протесте заместителя прокурора указано, что прокуратурой Старополтавского района установлено, что первым заместителем главы Администрации ФИО1, как должностным лицом заказчика, исполнявшим свои обязанности по месту службы нарушены требования ст.ст.332, 422 Гражданского кодекса РФ, ст.31, ч.ч.1-8 ст.34, п.2 ч.1 ст.64, ч.2, п.п.1,2 ч.5, ч.6 ст.66 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту — Закон №44-ФЗ).

В частности, документация об электронном аукционе содержит внутренние противоречия относительно предоставления информации и документов во вторых частях заявок на участие в аукционе.

Так, в соответствии с п.2 ч.5 ст.66 Закона №44-ФЗ, вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным п.п.3 - 9 ч.1 ст.31 Закона №44-ФЗ.

Подпунктом 3.2.3 раздела 1 документации об электронном аукционе «Общие условия проведения электронного аукциона» установлено, что вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать, в том числе документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным п.1 п.п. 1.3.3 и п.п. 1.3.4 (при наличии таких требований) настоящего раздела, или копии этих документов, а также декларации о соответствии участников такого аукциона требованиям, установленным пунктами 2-7 п.п. 1.3.3 цитируемого раздела.

Как предусмотрено п.п.6 п. 1.3.3 раздела 1 документации об электронном аукционе «Общие условия проведения электронного аукциона» участники аукциона должны обладать исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, если в связи с исполнением контракта заказчик приобретает права на такие результаты, за исключением случаев заключения контрактов на создание произведений литературы или искусства, исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма.

Подпунктом 25 раздела 2 документации об электронном аукционе «Информационная карта аукциона» определены документы, входящие в состав заявки на участие в электронном аукционе, в том числе указано, какие документы должна содержать вторая часть заявки на участие в электронном аукционе.

Вместе с тем вышеназванный подпункт аукционной документации не содержит прописанных выше требований к участникам электронного аукциона о наличии у них подтверждающих документов (деклараций).

При этом само требование заказчика от участников закупки декларации, предусмотренной п.8 ч.1 ст.31 Закона №44-ФЗ является неправомерным, поскольку при оказании услуг по поставке копировальной бумаги для офисной техники, какие-либо исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности заказчику не передаются.

Данные обстоятельства послужили основанием для возбуждения в отношении первого заместителя главы администрации Старополтавского муниципального района Волгоградской области ФИО1, производства об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4.2 ст. 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,ст.8.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Постановлением № от 12.07.2017 заместителя начальника контрольного управления - начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о контрольной системе в сфере закупок контрольного управления комитета финансов Волгоградской области ФИО3 производство в отношении первого заместителя главы администрации Старополтавского муниципального района Волгоградской области ФИО1 по ч.4.2 ст.7.30 КоАП РФ, было прекращено по основаниям, предусмотренным п.1 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ.

В соответствии с положениями статьи 1 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон №44-ФЗ) закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в том числе в части, касающейся: планирования закупок товаров работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьей 15 Закона №44-ФЗ.

Согласно положениям Закона №44-ФЗ заказчик обязан приложить к документации о закупке, а при проведении запроса котировок - к извещению о проведении запроса котировок, проект контракта. При этом по истечении срока для внесения изменений в извещение, документацию о закупке положениями Закона №44-ФЗ не предусмотрена возможность изменения заказчиком положений проекта контракта, за исключением необходимости включения в проект контракта цены, условий или информации о товаре, предложенных победителем соответствующей закупки.

В соответствии положениями статьи 422 Гражданского кодекса РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Из части 1 статьи 34 Закона №44-ФЗ следует, что контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с Законом №44-ФЗ извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

В силу части 4 статьи 34 Закона №44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного

контрактом, утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 №1063 (далее по тексту - Правила).

Согласно части 5 статьи 34 Закона №44-ФЗ, в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или надлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока

исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде

фиксированной суммы, определенной Правилами.

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком рядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (часть 8 статьи 34 Закона №44-ФЗ).

В соответствии с подпунктом «а» пункта 4 Правил за ненадлежащее исполнение поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения заказчиком, поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, а именно 10 процентов цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей.

Из подпункта «а» пункта 5 Правил следует, что за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по контракту, за исключением просрочки исполнения обязательств, а именно 2,5 процента цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей.

Исходя из вышеуказанных норм, а также принятых в их исполнение подзаконных нормативных актов, положения контракта должны содержать фиксированную сумму неустойки за ненадлежащее исполнение поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, и порядок его определения.

Помимо этого, пунктом 2 части 1 статьи 64 Закона №44-ФЗ предусмотрено, что документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3-6 статьи 66 Закона №44-ФЗ и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступу к участию в таком аукционе.

Заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей (часть 2 статьи 66 Закона №44-ФЗ).

Пунктом 1 части 5 статьи 66 Закона №44-ФЗ установлено, что вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения, почтовый адрес (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (при наличии), паспортные данные, место жительства (для физического лица), номер контактного телефона, идентификационный номер налогоплательщика участника такого аукциона или в соответствии с законодательством соответствующего иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика участника такого аукциона (для иностранного лица), идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника такого аукциона.

Как следует из положений части 6 статьи 66 Закона №44-ФЗ истребование от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных частями 3 и 5 данной статьи документов и информации, не допускается.

Помимо этого, пунктом 2 части 5 статьи 66 Закона №44-ФЗ закреплено, что вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1 и частью 2 статьи 31 (при наличии таких требований) данного Федерального закона, или копии этих документов, а также декларацию о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным подпунктами 3-9 части 1 статьи 31 Закона №44-ФХ.

В силу пункта 3 части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ при осуществлении закупки заказчик устанавливает единое требование к участникам закупки о непроведении ликвидации участника закупки - юридического лица и отсутствии решения арбитражного суда о признании участника закупки - юридического лица или индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства.

Проверкой установлено, что 16.06.2017 на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнения работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru размещено извещение (реестровый №) о проведении электронного аукциона на право заключения муниципального контракта на поставку бумаги копировальной для офисной техники для нужд администрации.

Документация об электронном аукционе утверждена 16.06.2017 первым заместителем главы администрации Старополтавского муниципального района Волгоградской области ФИО1 с нарушением требований, предусмотренных законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок.

Вместе с тем, вопреки положениям вышеизложенного законодательства документация об электронном аукционе содержит внутренние противоречия относительно предоставления информации и документов во вторых частях заявок на участие в аукционе, а именно:

1.Подпунктом 25 раздела 2 документации об электронном аукционе «Информационная карта аукциона» предусмотрены документы, входящие в состав заявки на участие в электронном аукционе, в том числе указано, какие документы должна содержать вторая часть заявки на участие в электронном аукционе.

Подпунктом 3.2.3 раздела 1 документации об электронном аукционе «Общие условия проведения электронного аукциона» установлено, что вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать, в том числе документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 подпункта 1.3.3 и подпунктом 1.3.4 (при наличии таких требований) настоящего раздела, или копии этих документов, а также декларации о соответствии участников такого аукциона требованиям, установленным пунктами 2-7 подпунктом 1.3.3 цитируемого раздела.

Между тем в подпункте 25 раздела 2 документации об электронном аукционе «Информационная карта аукциона» информации о наличии указанных документов во вторых частях заявок на участие в аукционе не содержит.

2.В нарушение положений части 6 статьи 66 Закона №44-ФЗ муниципальным заказчиком (Администрацией) в подпункте 3.2.3 пункта 3.2 раздела 1 Документации об электронном аукционе «Общие сведения об электронном аукционе» установлена исключительная обязанность предоставления во второй части заявки идентификационного номера налогоплательщика учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника такого аукциона.

3.В п.2 п.п.3.2.3 п.3.2 раздела 1 документации об электронном аукционе «Общие :ведения об электронном аукционе» установлено, что вторая часть заявки на участие в открытом аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника аукциона требованиям, установленным п.1 п.п. 1.3.3 и п.п.1.3.4 (при наличии таких требований) настоящего раздела, или копии этих документов, а также декларацию о соответствии участника аукциона требованиям, установленным подпунктами 3-9 пункта 8.1 данного раздела.

Однако, в данный перечень не включают обязательного, предусмотренного пунктом 3 части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ требования к участникам закупки о непроведении ликвидации участника закупки - юридического лица и отсутствии решения арбитражного суда о признании участника закупки - юридического лица или индивидуального предпринимателя состоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства.

В подразделе «документы, информация, предоставляемые участниками аукциона в составе заявки» раздела 2 Документации об электронном аукционе «Информационная карта аукциона» не содержится указаний о необходимости предоставления в соответствии с пунктом 2 части 5 статьи 66 Закона №44-ФЗ в составе заявки декларации о соответствии участника требованиям п.3 ч. 1 ст.31 Закона №44-ФЗ названного Закона.

Пунктом 4 части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ предусмотрено, что при осуществлении закупки заказчик устанавливает единое требование к участникам закупки о неприостановлении деятельности участника закупки в порядке, установленном Кодексом Российской Федерации об Административных правонарушениях, на дату подачи заявки на участие в закупке. 

Вопреки положениям данной нормы в подразделе «Требования к участникам закупки в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации» раздела 2 документации об электронном аукционе «Информационная карта аукциона» отсутствует указанное требование к участникам закупки. 

Таким образом, в нарушение пункта 2 части 5 статьи 66 Закона №44-ФЗ муниципальным заказчиком в упомянутых разделах Документации об электронном аукционе ненадлежащим образом установлено положение о декларировании участником закупки его соответствия всем требованиям части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ.

4. Проект контракта не содержит размера штрафа в виде фиксированной суммы за ненадлежащее исполнение заказчиком и подрядчиком обязательств по контракту, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, и порядка его определения.

Так, пунктом 6.2 проекта контракта установлено, что в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней).

Из пункта 6.4 контракта следует, что штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы в размере__(___) рублей, что составляет 2,5 % от цены контракта.

Пунктом 6.7 контракта предусмотрено, что штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком обязательств, в том числе гарантированного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы в размере __(__) рублей, что составляет 10 % от цены контракта, в соответствии с постановлением правительства РФ от 25.11.2013 №1063. 

Таким образом, в нарушение частей 5, 8 статьи 34 Закона №44-ФЗ Администрацией в проекте контракта документации об аукционе не установлены соответствующие требованиям Правил размеры штрафа в виде фиксированной суммы за ненадлежащее исполнение заказчиком и подрядчиком обязательств по контракту, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, и порядка его определения.

Из статьи 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях следует, что административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Под должностным лицом понимается лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в органах власти и организациях (примечание к статье 2.4 КоАП РФ).

Согласно пункту 3 Постановления Пленума Верховного Суда от 10.02.2000 №6 организационно-распорядительные функции включают в себя, например, руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий.

К административно-хозяйственным функциям могут быть, в частности, отнесены полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежньми средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений, воинских частей и подразделений, а также совершение иных действий: принятие решений о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.п.

Распоряжением главы администрации Старополтавского муниципального района Волгоградской области ФИО5 от 13.04.2015 № ФИО1 принята на муниципальную службу с назначением на должность первого заместителя главы администрации.

В соответствии со своей должностной инструкции, утвержденной 13.04.2015 главой Администрации ФИО5, в обязанности ФИО1 входит, в том числе исполнения обязанностей главы Администрации на период нахождения главы Администрации в очередном плановом отпуске и осуществлении общего руководства деятельностью Администрации, включая финансово-хозяйственной деятельности в указанный период и подписания муниципальных правовых, финансовых и иных документов.

С положениями должностной инструкции ФИО1, ознакомлена под роспись 13.04.2015.

Первый заместитель главы Администрации ФИО1, являясь должностным лицом, ответственным за утверждение документации об Аукционе, проводимом Администрацией, исполняя свои обязанности по адресу: ул. Ленина, д.1 «А», с. Старая Полтавка, Старополтавского муниципального района Волгоградской области 16.06.2017, утвердила документацию об электронном аукционе на право заключения контракта на поставку бумаги копировальной для офисной техники, в том числе и проект контракта, входящий в состав данной документации, с внутренними противоречиями относительно предоставления информации и документов во вторых частях заявок на участие в аукционе, в нарушение положений части 6 статьи 66 Закона №44-ФЗ в части истребования излишних сведений с участников аукциона, не установление предусмотренных пунктом 4 части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ единых требований к участникам закупки, ненадлежащим образом установлено положение о декларировании участником закупки его соответствия всем требованиям части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ, а также без содержащегося в нем условия об ответственности заказчика и подрядчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом, в связи с чем нарушила положения частями 5, 7, 8 статьи 34 Закона №44-ФЗ, что влечет административную ответственность по части 4.2 статьи 7.30 КоАП РФ.

Заместителем прокурора Старополтавского района Волгоградской области возбуждено производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч 4.2 статьи 7.30 КоАП РФ в отношении должностного лица – ФИО1

В объяснениях к постановлению прокурора о возбуждении производства об административном правонарушении от 22.06.2017 заместитель главы администрации Старополтавского муниципального района Волгоградской области ФИО1 сообщила, что с постановлением не согласна, пояснила, что проект аукционной документации поступил к ней на подпись после согласования структурными подразделениями Администрации ответственными за соблюдение положений Закона №44-ФЗ, она сочла, что проект является правильным и не содержит нарушений норм действующего законодательства. ФИО1 соглашается с тем, что в контракте должен содержаться размер штрафа в виде фиксированной суммы. Полагает, что данное требование не может быть применено к проекту контракта, содержащемуся в документации электронного аукциона, т.к. цена контракта в проекте не может быть определена, а размер штрафа в соответствии с постановлением правительства РФ от 25 ноября 2013 года № 1063 определяется исходя из цены контракта.

В соответствии с частью 5 статьи 66 Закона № 44-ФЗ вторая часть заявки должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 статьи 31 (при наличии таких требований) настоящего Федерального закона, или копии этих документов, а также декларация о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 3-9 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона. Т.е. данная обязанность обусловлена наличием таких требований. Поскольку такие требования к участникам аукциона в документации не устанавливались, необходимость включения вышеуказанных положений во вторую часть заявки отсутствовала.

Утверждение о том, что в информационной карте аукциона не содержится указание о необходимости предоставления декларации о соответствии участника требованиям п. 3 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ не соответствует действительности поскольку это указание прямо содержится в п.п.п. 2 п.п. 2 п. 25 информационной карты (раздела 2 документации). Утверждение об отсутствии в разделе 2 документации требования о не приостановлении деятельности участника также не соответствует действительности, т.к. указание на это прямо содержится в п.п.2 п. 23 Информационной карты.

16.06.2017 в единой информационной системе на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнения работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru (далее — ЕИС) администрацией Старополтавского муниципального района размещены извещение (№) и документация об электронном аукционе на право заключения контракта на поставку бумаги копировальной для офисной техники (далее -Документация об электронном аукционе).

Документация об электронном аукционе состоит из 5 разделов:

Раздел 1. Общие условия проведения электронного аукциона;

Раздел 2. Информационная карта электронного аукциона;

Раздел 3. Обоснование начальной (максимальной) цены контракта;

Раздел 4. Техническое задание;

Раздел 5. Проект контракта.

Подпунктом 3.2.3 Раздела 1 документации об электронном аукционе «Общие условия проведения электронного аукциона» установлен исчерпывающий перечень сведений и документов, которые должны содержаться во второй части заявки на участие в электронном аукционе, в том числе:

1) наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения, почтовый адрес (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (при наличии), паспортные данные, место жительства (для физического лица), номер контактного телефона, идентификационный номер налогоплательщика участника такого аукциона или в соответствии с законодательством соответствующего иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика участника такого аукциона (для иностранного лица), идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника такого аукциона; 

2)документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 подпункта 1.3.3 и подпунктом 1.3.4 (при наличии таких требований) настоящего Раздела, или копии этих документов, а также декларация о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 2-7 подпункта 1.3.3 настоящего Раздела;

Подпунктом 1.3 раздела 1 документации об электронном аукционе «Требования к участникам закупки» установлены требования, предъявляемые к участникам закупки.

Согласно п.п.п.1.3.3. к участникам аукциона устанавливаются, в том числе следующие единые требования: 

1) соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки; 

2) не проведение ликвидации участника аукциона - юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника аукциона - юридического лица или индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства; 

3) не приостановление деятельности участника аукциона в порядке, установленном Кодексом РФ об административных правонарушениях, на дату подачи заявки на участие в аукционе. 

Согласно п.п.п.1.3.4. в случае отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны вставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, к участникам закупки устанавливаются дополнительные требования, установленные постановлением Правительства Российской Федерации от 4 февраля 2015 г. №99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям.

При этом п.п.п. 1.3.5. прямо установлено, что соответствующие (конкретные) гбования к участникам аукциона, предусмотренные подпунктами 1.3.3, 1.3.4. стоящего Раздела, установлены (приведены) в извещении о проведении аукциона и Разделе 2. «ИНФОРМАЦИОННАЯ КАРТА ЭЛЕКТРОННОГО АУКЦИОНА».

Из абзаца 1 раздела 2 «Информационная карта электронного аукциона» следует, что в настоящем разделе содержится информация для данного конкретного аукциона, которая уточняет, разъясняет и дополняет положения Раздела 1. «Общие условия проведения электронного аукциона».

В подпункте 25 «Документы, входящие в состав заявки на участие в электронном аукционе» раздела 2 документации об электронном аукционе «Информационная карта стройного аукциона» указано, что вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать следующие документы и сведения:

1) Наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения, почтовый адрес (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (при наличии), паспортные данные, место жительства (для физического лица), номер контактного телефона, идентификационный номер налогоплательщика участника аукциона или в соответствии с законодательством соответствующего иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика участника аукциона (для иностранного лица), идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника аукциона;

2)Декларация о соответствии участника аукциона требованиям, установленным пунктами 1-6 пункта 23 настоящего Раздела;

В подпункте 23 «Требования к участникам Электронного аукциона» раздела 2 документации об электронном аукционе «Информационная карта аукциона» установлены, в том числе требования:

1) не проведение ликвидации участника электронного аукциона - юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника электронного аукциона - юридического лица или индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства;

2) не приостановление деятельности участника электронного аукциона в порядке, установленном Кодексом РФ об административных правонарушениях, на дату подачи заявки на участие в электронном аукционе.

При таких обстоятельствах заместитель начальника контрольного управления - начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о контрольной системе в сфере закупок контрольного управления комитета финансов Волгоградской области ФИО3 пришла к выводу, что доводы, изложенные в постановлении заместителя прокурора Старополтавского района Волгоградской области от 22.06.2017, не подтверждаются материалами дела. 

В соответствии с пунктом 1 части 1, частью 2 статьи 31 Закона N 44-ФЗ и пунктом 2 части 5 статьи 66 Закона N 44-ФЗ участник закупки должен представить в составе второй части заявки копии документов, подтверждающих его соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки, а также дополнительным требованиям, установленным Правительством РФ.

К требованиям, предусмотренным пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ, согласно части 1 статьи 49 Гражданского Кодекса РФ, относятся получение для осуществления деятельности специальных разрешений (лицензий), членство в саморегулируемой организации или наличие выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

Предметом закупки электронного аукциона является поставка бумаги копировальной для офисной техники. Законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставку данного вида товара, специальные требования не установлены.

Также бумага копировальная для офисной техники не относится к товарам технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера, которые способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации. В связи с чем, на участников закупки не распространяются требования, установленные постановлением Правительства Российской Федерации от 4 февраля 2015 г. №99 согласно части 2 статьи 31 Закона №44-ФЗ.

Таким образом, Заказчик правомерно не установил в разделе 2 «Информационная карта электронного аукциона» требования о необходимости предоставления участниками закупки документов, подтверждающих соответствие участника аукциона требованиям, установленных пунктом 1 подпункта 1.3.3 и подпунктом 1.3.4 раздела 1 документации об электронном аукционе «Общие условия проведения электронного аукциона».

При этом необходимо отметить, что подпункт 1.3.4. содержит прямую оговорку о том, что Документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, представляются в составе второй части заявки только в случае отнесения таких товаров к товарам технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера.

Кроме того, пункт 1.3.5. раздела 1 документации об электронном аукционе «Требования к участникам закупки» содержит указание на то, что конкретные требования к участникам аукциона, предусмотренные подпунктами 1.3.3, 1.3.4. настоящего Раздела, установлены (приведены) в извещении о проведении аукциона и разделе 2 «Информационная карта электронного аукциона», который уточняет, разъясняет и дополняет положения раздела 1 «Общие условия проведения электронного аукциона». 

Таким образом, вывод прокуратуры Старополтавского района о том, что документация содержит внутренние противоречия и утверждена должностным лицом заказчика с нарушением требований части 5 статьи 66 Закона №44-ФЗ не нашел свое подтверждение в ходе рассмотрения дела.

Согласно пункту 1 части 5 статьи 66 Закона №44-ФЗ вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать, в том числе идентификационный номер налогоплательщика участника такого аукциона или в соответствии с законодательством соответствующего иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика участника такого аукциона (для иностранного лица), идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника такого аукциона.

Подпункт 3.2.3 пункта 3.2 раздела 1 Документации об электронном аукционе «Общие сведения об электронном аукционе», а также пункт 25 «Информационной карты» раздела 2 документации об аукционе, содержащие перечень сведений и документов, которые должны содержаться в составе второй части заявки, содержат прямую оговорку о том, что идентификационный номер налогоплательщика предоставляется при наличии.

Довод заместителя прокурора Старополтавского района о том, что в нарушение положений части 6 статьи 66 Закона №44-ФЗ муниципальным заказчиком в документации установлена исключительная обязанность предоставления во второй части заявки идентификационного номера налогоплательщика учредителей не подтверждается материалами дела.

Положения статьи 31 Закона N 44-ФЗ регламентируют единые требования к участникам закупки, в том числе в части:

- не проведения ликвидации участника закупки - юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника закупки - юридического лица или индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства (пункт 3 части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ);

- не приостановления деятельности участника закупки в порядке, установленном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на дату подачи заявки на участие в закупке (пункт 4 части 1 статьи 31 Закона №44-ФЗ).

Данные требования прописаны заказчиком в подпунктах 1 и 2 подпункта 1.3.3. раздела 1 «Общие положения» и пункте 23 раздела 2 «Информационная карта» документации об аукционе.

Согласно п. 2 ч. 5 ст. 66 Закона №44-ФЗ вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать в том числе, декларацию о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 3-9 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона.

Требование о предоставлении в составе второй части заявок декларации о соответствии требованиям, предусмотренным пунктами 3 и 4 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, прямо установлено подпунктами 1 и 2 подпункта 3.2.3 раздела 1 «Общие требования» и подпунктами 1 и 2 пункта 2 пункта 25 раздела 2 «Информационной карты» документации об электронном аукционе.

Следовательно, вывод о том, что документация утверждена заказчиком с нарушением требований пункта 2 части 5 статьи 66 Закона №44-ФЗ не соответствует фактическим обстоятельствам.

Выводы заместителя прокурора Старополтавского района о том, что в нарушение частей 5, 8 статьи 34 Закона №44-ФЗ заказчиком в проекте контракта, являющегося неотъемлемой частью документации об аукционе, не установлены размеры штрафов в виде фиксированных сумм не подтверждается материалами дела и не основан на законе. Заказчиком в проекте контракта установлено:

6.2. В случае просрочки исполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, Поставщик вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней).

6.4 Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение Заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы в размере1_____(____________) рублей, что составляет 2,5% от цены Контракта.

6.7 Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение Поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения Поставщиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы в размере2 __________ (____) рублей, что составляет 10% от цены Контракта, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 25.11.2013 N 1063».

Согласно частям 5, 8 статьи 34 Закона №44-ФЗ размер штрафа, подлежащего взысканию за ненадлежащее выполнение заказчиком или подрядчиком своих обязательств, устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Применяемое Законом № 44-ФЗ в отношении порядка установления размера штрафа понятие "в виде фиксированной суммы" не свидетельствует о том, что проект контракта должен содержать указание на конкретную сумму штрафа в денежном выражении, а означает, что в отличие от пени, которая начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательств, предусмотренный контрактом размер штрафа будет являться неизменным (фиксированным) вне зависимости от срока исполнения сторонами нарушенного им обязательства.

При этом в пунктах 4 и 5 Правил определения размера неустойки, принятом во исполнение статьи 34 Закона о контрактной системе, установлены конкретные размеры штрафов, определяемые в качестве процента от цены контракта.

Постановление Правительства РФ N 1063 опубликовано официально для общего ознакомления и находится в общем доступе (официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru 28.11.2013; журнал "Собрание законодательства Российской Федерации" от 02.12.2013 N 48, ст. 6266). Все потенциальные участники аукционных процедур, а затем и лицо, с которым заключен контракт, имеют возможность определить, каким образом будет исчисляться размер штрафа в случае ненадлежащего исполнения обязательств, предусмотренных контрактом.

В связи с изложенным заказчик не может быть признан нарушившим положения частей 4, 8 статьи 34 Закона №44-ФЗ.

Выше изложенное было учтено заместителем начальника контрольного управления - начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о контрольной системе в сфере закупок контрольного управления комитета финансов Волгоградской области ФИО3 при вынесении постановления № от 12 июля 2017 года, которым производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.4.2 ст. 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ФИО1 прекращено за отсутствием в её события административного правонарушения.

При таких обстоятельствах, заместитель начальника контрольного управления - начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о контрольной системе в сфере закупок контрольного управления комитета финансов Волгоградской области ФИО3. пришла к правильному выводу о том, что в действиях первого заместителя главы администрации Старополтавского муниципального района Волгоградской области ФИО1 

отсутствует событие административного правонарушения, предусмотренного ч.4.2 ст.7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, прихожу к выводу о том, что постановление № от 12.07.2017 заместителя начальника контрольного управления - начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о контрольной системе в сфере закупок контрольного управления комитета финансов Волгоградской области ФИО3 по ч.4.2 ст.7.30 КоАП РФ, о прекращении производства по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1 по основаниям, предусмотренным п.1 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ, является законным и обоснованным, и оснований для его отмены или изменения не усматриваю. 

Другие доводы протеста не могут служить основанием, влекущими отмену или изменение обжалуемого постановления.

Порядок и срок давности привлечения должностного лица к административной ответственности не нарушены.

Помимо этого в протесте заместитель прокурора просит отменить постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1 в связи с малозначительностью, однако опротестованное постановление прекращено не в связи с малозначительностью, а в связи с отсутствием события административного правонарушения.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. 30.2-30.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 

РЕШИЛ:

Протест заместителя прокурора Старополтавского района Волгоградской области на постановление № от 12.07.2017 заместителя начальника контрольного управления - начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о контрольной системе в сфере закупок контрольного управления комитета финансов Волгоградской области ФИО3 по ч.4.2 ст.7.30 КоАП РФ, о прекращении производства по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1 оставить без удовлетворения, а постановление № от 12.07.2017 заместителя начальника контрольного управления - начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о контрольной системе в сфере закупок контрольного управления комитета финансов Волгоградской области ФИО3 по ч.4.2 ст.7.30 КоАП РФ, о прекращении производства по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1 по основаниям, предусмотренным п.1 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ, без изменения. 

Решение может быть обжаловано в Волгоградский областной суд через Старополтавский районный суд Волгоградской области в течение десяти суток.

Судья: Власов Е.Н.