<

.......>

<

.......>

<

.......> 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

27 ноября 2019 года г.Волгоград 

Президиум Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего Клочкова А.В.,

членов президиума: Юткиной С.М., Манаенковой Е.Н., Свиридовой Ю.В., 

ФИО1,

с участием заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М.,

с участием защитника осужденного ФИО2 – адвоката Алтухова Д.В., представившего удостоверение № 

<

...> от ДД.ММ.ГГГГ и ордер № 

<

...> от ДД.ММ.ГГГГ,

при секретаре Соголаевой Т.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. на приговор Красноармейского районного суда г.Волгограда от 9 октября 2018 года и апелляционное определение Волгоградского областного суда от 17 января 2019 года.

Приговором Красноармейского районного суда г.Волгограда от 9 октября 2018 года 

ФИО2, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес>, 

<

.......>

- осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания ФИО2 исчислен с 9 октября 2018 года, зачтено на основании п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) время нахождения его под стражей в качестве меры пресечения с 9 октября 2018 года по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 33 ст. 72 УК РФ.

Зачтено ФИО2 в срок отбытия наказания время его задержания и нахождения под домашним арестом из расчета:

с 27 июня 2018 года по 29 июня 2018 года – один день задержания за полтора дня содержания под стражей или лишения свободы;

с 30 июня 2018 года по 13 июля 2018 года – один день нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы; 

с 14 июля 2018 года по 8 октября 2018 года – на основании ч. 34 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) – два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы.

Разрешены вопросы по мере пресечения и вещественным доказательствам.

Апелляционным определением Волгоградского областного суда от 17 января 2019 года приговор в отношении ФИО2 оставлен без изменения, его апелляционная жалоба и жалоба адвоката – без удовлетворения.

По делу также осужден ФИО, приговор в отношении которого не рассматривается. 

В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. ставит вопрос об изменении судебных решений в отношении ФИО2 и исключении указания на применение положений п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ в связи с существенным нарушением уголовного закона.

Заслушав доклад члена президиума Волгоградского областного суда Свиридовой Ю.В., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и апелляционного определения, доводы кассационного представления, послужившие основанием для передачи уголовного дела на рассмотрение суда кассационной инстанции, выступление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М., поддержавшего доводы кассационного представления, защитника осужденного ФИО2 – адвоката Алтухова Д.В., возражавшего против удовлетворения кассационного представления, президиум Волгоградского областного суда

установил:

приговором суда ФИО2 признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, которое совершено им в Красноармейском районе г.Волгограда при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Приговор постановлен в соответствии с нормами главы 40 УПК РФ (особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением).

В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. ставит вопрос об изменении судебных решений в отношении ФИО2 и исключении указания на применение положений п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Полагает, что судом не приняты во внимание требования ч. 32 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ), предусматривающие исключения, согласно которым в отношении осужденных, в частности, по ч. 2 ст. 228 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в связи с чем п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) применению не подлежал. Считает, что указанное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия. Просит в соответствии с ч. 32 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) зачесть время содержания ФИО2 под стражей в срок лишения свободы из расчета один день за один день в исправительной колонии общего режима. 

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум находит приговор и апелляционное определение подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения либо постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему делу допущены.

Рассматривая уголовное дело в отношении ФИО2 в особом порядке уголовного судопроизводства, суд первой инстанции удостоверился в добровольности заявленного им ходатайства о проведении особого порядка судебного разбирательства, после консультации с адвокатом. 

Проверил суд наличие согласия государственного обвинителя на рассмотрение уголовного дела в особом порядке.

Проверил суд и наличие в уголовном деле доказательств, подтверждающих виновность ФИО2 в совершении преступного деяния, иное приводит к прекращению особого порядка судебного разбирательства и рассмотрению уголовного дела в общем порядке уголовного судопроизводства. 

Удостоверился суд в понимании осужденного ограничений в обжаловании приговора по фактическим обстоятельствам, установленным приговором суда.

Действия ФИО2 квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, что соответствует описанию преступного деяния, с которым согласился осужденный.

Санкция данной части ст. 228 УК РФ не превышает 10 лет лишения свободы.

Приговор соответствует требованиям ч. 8 ст. 316 УПК РФ, согласно которой в приговоре не приводятся доказательства, которые не исследуются судом при рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Таким образом, нормы уголовно-процессуального законодательства при рассмотрении уголовного дела в особом порядке судом соблюдены, оснований для отмены приговора не имеется.

Вместе с тем президиум полагает, что имеются иные основания для изменения судебных решений.

Из материалов уголовного дела усматривается, что суд при вынесении приговора выполнил требования ст. 299 УПК РФ, согласно которой необходимо разрешить вопросы, указанные в данной норме уголовно-процессуального закона, в том числе указать какой вид исправительного учреждения и режим должны быть определены подсудимому при назначении наказания в виде лишения свободы, а также требования ст. 308 УПК РФ, согласно которой в резолютивной части обвинительного приговора необходимо указать решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялись меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста.

Из приговора видно, что, назначая ФИО2 наказание в виде лишения свободы, суд учел, что им совершено тяжкое преступление, ранее он не был судим, в связи с чем на основании п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ суд назначил ему отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

Также судом разрешен вопрос о зачете времени задержания и содержания ФИО2 под стражей в качестве меры пресечения с 9 октября 2018 года по день вступления приговора в законную силу (включительно), а также время его задержания с 27 июня 2018 года по 29 июня 2018 года в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, что, по мнению суда первой инстанции, соответствует требованиям п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ).

Однако, принимая данное решение, суд не учел, что указанным выше Федеральным законом в ст. 72 УК РФ внесены и другие изменения, в частности, статья 72 УК РФ дополнена частью 32, согласно которой время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных при особо опасном рецидиве преступлений; осужденных, которым смертная казнь в порядке помилования заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет; осужденных за преступления, предусмотренные статьями 205 - 2055, частями третьей и четвертой статьи 206, статьями 208, 209, частью четвертой статьи 211, частями второй и третьей статьи 228, статьями 2281, 229, 275, 276, 361 настоящего Кодекса, и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277 - 279 и 360 настоящего Кодекса.

Судом ФИО2 осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ, в связи с чем на него не распространяются положения ч. 31 ст. 72 УК РФ, которые предусматривают льготное исчисление зачета времени содержания под стражей в ходе предварительного следствия, что не было учтено судом первой инстанции.

На основании ч. 32 ст. 72 УК РФ срок задержания ФИО2 в ходе предварительного следствия – с 27 июня 2018 года по 29 июня 2018 года (включительно) и содержания его под стражей в качестве меры пресечения с момента взятия его под стражу в зале суда, то есть с 9 октября 2018 года до вступления приговора в законную силу – 17 января 2019 года (включительно) подлежат зачету один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Таким образом, судом применен уголовный закон, не подлежащий применению, что искажает саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, в связи с чем президиум приходит к выводу о необходимости изменения приговора и апелляционного определения, которым не устранено допущенное нарушение, в части зачета срока задержания и содержания под стражей с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу (включительно) в срок отбытия наказания – исключении данного указания.

Президиум учитывает наличие процессуального повода для решения данного вопроса – кассационного представления прокурора, а также годичный срок для обращения с вопросом, ухудшающим положение осужденного.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 40114, 40115 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. удовлетворить.

Приговор Красноармейского районного суда г.Волгограда от 9 октября 2018 года и апелляционное определение Волгоградского областного суда от 17 января 2019 года в отношении ФИО2 изменить:

- исключить указание о зачете на основании п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) времени задержания ФИО2 с 27 июня 2018 года по 29 июня 2018 года (включительно) и содержания его под стражей в качестве меры пресечения с момента взятия его под стражу в зале суда, то есть с 9 октября 2018 года до вступления приговора в законную силу – 17 января 2019 года (включительно) в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 33 ст. 72 УК РФ. 

На основании ч. 32 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) засчитать время задержания ФИО2 с 27 июня 2018 года по 29 июня 2018 года (включительно) и содержания его под стражей в качестве меры пресечения с 9 октября 2018 года до вступления приговора в законную силу – 17 января 2019 года (включительно) в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

В остальном приговор в отношении ФИО2 оставить без изменения.

Председательствующий А.В. Клочков